朱　巖　李家靈

[摘 要]隨著改革開放的不斷繁榮發(fā)展，人民生活水平的提高，國內(nèi)與國際的不斷接軌，商標在人們的心目中開始有了選擇，知名商標的重要性得以體現(xiàn)。于是，某些企業(yè)或個人受到利益的驅(qū)動，故意“傍名牌”、實施不正當競爭，侵占或損害他人商譽。從最初的“VCD”產(chǎn)業(yè)蔓延到服裝等眾多行業(yè)，從我國內(nèi)地蔓延到香港、法國等地區(qū)和國家。現(xiàn)如今，“傍名牌”的手段越來越隱蔽，越來越會鉆法律規(guī)章的空子。受到“傍名牌”困擾的國內(nèi)外名優(yōu)企業(yè)越來越多，不但以“傍名牌”為代表的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利沖突訴訟呈不斷上升趨勢，而且在不正當競爭糾紛中也占了相當大的比重。這類現(xiàn)象的屢屢出現(xiàn)，不僅給正常的生產(chǎn)經(jīng)營者帶來嚴重后果，還損害了廣大消費者的利益，擾亂了正常的市場經(jīng)濟秩序。

[關(guān)鍵詞]傍名牌 表現(xiàn)形式 危害性 法律對策

何為“傍名牌”？所謂的“傍名牌”就是對當前生產(chǎn)和流通領(lǐng)域中新出現(xiàn)的各種仿冒、克隆“名牌”違法行為的總稱。這種違法行為蔓延和發(fā)展相當迅速，不法分子從“傍”國內(nèi)品牌發(fā)展到“傍”國際品牌，商品從服裝小商品發(fā)展到家電機電等產(chǎn)品，違法主體也從不法個人發(fā)展到生產(chǎn)廠家和有限公司，且手段多變，花樣翻新。名牌現(xiàn)象為何愈演愈烈呢？據(jù)業(yè)內(nèi)人士分析，原因之一是受經(jīng)濟利益的驅(qū)使。譬如進貨50元的傍名牌的啄木鳥西服，售價高達1000多元。一些名牌企業(yè)每年因此受到的市場侵害高達數(shù)億元。另一個原因是現(xiàn)行有關(guān)法規(guī)及企業(yè)登記注冊制度有待完善。由于法律適用的邊緣性，加上香港與內(nèi)地法律制度上的差異，致使一些不法者有恃無恐，也給執(zhí)法工作帶來一定難度。

一、常見的“傍名牌”的表現(xiàn)形式

（一）打擦邊球

打“擦邊球”就是模仿著名商標，使消費者誤認是著名商標而購買。對于文字商標將一些著名品牌加上前綴或者后綴，例如將“華倫天奴”，加上前綴變成×ד華倫天奴”，加上后綴，“華倫天奴” ××。實際上，世界品牌有前綴后綴的并不多，即使有，也是一般人所熟識的幾個?，F(xiàn)如今，一件原本25元的襯衫，一旦“傍”上名牌后，零售價甚至可達數(shù)百元。

（二）商號“傍”名牌商標

這種“傍名牌”，就是將著名的商標注冊成為自己的公司商號，混淆公司名稱與品牌名，使消費者誤以為著名的品牌就是這家公司生產(chǎn)的。比如將著名的名牌“啄木鳥”中文商標注冊為“北京啄木鳥……公司”、“上海啄木鳥……公司”等。然后大張旗鼓的進行宣傳，在專賣店的裝潢上大膽模仿著名商標的專賣店，在被行政機關(guān)查處的時候仍理直氣壯地說：“我使用自己公司的名稱還不行嗎？”。玩得更高明的是在國外或香港將著名的商標注冊為自己商號，更讓消費者真假莫辯。從初步掌握的情況看，“海爾”、“紅雙喜”、“雅戈爾、”“杉杉、”“羅蒙”、“蘇泊爾”、“報喜鳥”、“櫻花”、等一大批國內(nèi)馳名、著名商標和知名企業(yè)字號已被不法分子在香港惡意注冊為企業(yè)名稱或商標。

（三）在海外注冊公司和商標

在國內(nèi)生產(chǎn)和銷售通過國際注冊公司在海外注冊公司和申請商標，使消費者認為這是國外的公司生產(chǎn)的，是國外的品牌，但是企業(yè)的產(chǎn)品仍然在國內(nèi)生產(chǎn)和銷售。這種品牌都號稱在海外有研發(fā)機構(gòu)，實際上是徹頭徹尾的國內(nèi)生產(chǎn)和國內(nèi)工藝，產(chǎn)品的品質(zhì)、工藝、設(shè)計等，將自己裝扮成一個徹頭徹尾的外國公司和外國品牌，但是與其宣稱的品質(zhì)大多是不相符合的。這種行為并沒有侵犯其他著名的商品，只是利用國人國外的品牌就是比國內(nèi)的品牌好的心態(tài)。給產(chǎn)品取個洋名，套上海歸的殼，以期獲得好的銷售。據(jù)說鄭州的“秀奈爾” 、北京的“倫敦霧”、廣州的“維拉尼諾”都屬于“海歸殼派”。

（四）商標“傍”名牌商標

前不久，深圳對外貿(mào)易中心有限公司在其搶注的二百多件商標中，有數(shù)十件與公眾熟知商標相同的文字如鳳凰、熊貓、長虹、伊利、秦池、孔雀等在非類似的商品和服務(wù)上進行注冊。該公司在商標注冊后，向北京、成都、武漢等地的商標事務(wù)所發(fā)函，請求聯(lián)系商標權(quán)轉(zhuǎn)讓，有的還附上《委托轉(zhuǎn)讓商標一覽表》明碼標價。如“大京九”底價為310萬元，“熊貓”底價為340萬元，“鳳凰”底價為110萬元……。

二、“傍名牌”現(xiàn)象的危害性

（一）嚴重損害了馳（著）名商標和知名企業(yè)的合法權(quán)益。

“傍名牌”這種惡意仿冒、侵犯弛（著）名商標和知名企業(yè)字號現(xiàn)有的在先權(quán)利的不正當競爭行為具有極大的危害性。一個企業(yè)創(chuàng)名牌，需要多年甚至十幾年的時間，一旦被假冒、仿冒后，就可能在很短的時間內(nèi)被搞臭搞垮。浙江省一些知名企業(yè)被仿冒后，市場產(chǎn)品銷售大幅度下降就是例證。如蘇泊爾集團有限公司被寧波企業(yè)在香港惡意注冊的“蘇泊爾集團（香港）有限公司”生產(chǎn)壓力鍋仿冒后，生產(chǎn)經(jīng)營大受影響，去年上半年產(chǎn)品銷售量比正常銷售下降15%以上；溫州法派服飾公司被杭州一家叫“法派一族”的企業(yè)仿冒后，產(chǎn)品不敢進入杭州市場。被侵權(quán)企業(yè)通過司法途徑維護自己的合法權(quán)益，花費了大量的人力、物力。切假冒產(chǎn)品出現(xiàn)質(zhì)量問題后，往往找到正規(guī)廠家投訴，給知名企業(yè)的商譽造成嚴重損害。

（二）嚴重損害了消費者的合法權(quán)益。

“傍名牌”行為極易引起消費者的誤認誤購，一旦出現(xiàn)糾紛還不易找到真正的生產(chǎn)者投訴交涉，合法權(quán)益得不到有效的保護。一般消費者沒有辨別的能力，其購買所謂的這些“傍名牌”商品基本上都以為它是真正的名牌商品，事后才感覺上當受騙，商品的品質(zhì)與正品差別極大，而商品的標牌及標示與正品差別極小。消費者找到經(jīng)銷商討說法，商家往往會找各種理由推卸責任。

（三）嚴重擾亂了市場經(jīng)濟秩序，破壞了公平競爭的市場環(huán)境。

據(jù)工商部門的一位專家講，目前，市場包括許多大型商場內(nèi)銷售的名牌貨品都是正宗品牌貨的“兄弟姐妹”，特別是一些境外名牌，如老人頭、夢特嬌、華倫天奴、鱷魚等品牌的“兄弟姐妹”特別多?！袄先祟^”像的皺紋兩道還是三道，鱷魚的嘴朝左還是朝右，夢特嬌的花瓣有幾版等各個品牌的細枝末節(jié)，都決定了商品本身價格的巨大差異，有些看似同一品牌的商品，其制造公司實際上根本就不同?！ǖさ教幱校倽M山走；‘老爺被偷車，‘鱷魚全國游；‘金利來，愁！愁！愁！”這首打油詩生動形象地描繪出了目前知名品牌被“傍依”、“克隆”的現(xiàn)狀。

三、制止“傍名牌”的法律對策

目前，“傍名牌”的違法行為現(xiàn)在已全國迅速蔓延，不法分子已將“傍名牌”行為從沿海向內(nèi)地轉(zhuǎn)移。為了在全國范圍打擊“傍名牌”行為，遏制其蔓延的勢頭，要從法律上堵住“傍名牌”的缺口，從根本上解決“傍名牌”的問題。筆者認為應(yīng)從以下五個方面著手整治：

（一）立法上力求切合實際，以保證有法可依

雖然現(xiàn)行《反不正當競爭法》等法律法規(guī)的一些規(guī)定可以適用于制裁“傍名牌”行為，但針對性不夠強，在具體適用法律條文時容易產(chǎn)生一些歧義和不同理解，從而影響打擊力度，要想緩解以至根除此行為，還是要通過修訂和完善《反不正當競爭法》，明確將“傍名牌”違法行為列為不正當競爭行為予以禁止，并明確相應(yīng)罰則，嚴重的還應(yīng)明確追究其刑事責任。當前，如對“傍名牌”搶注行為，有人認為可以根據(jù)《商標法》二十七條：“以欺騙手段或者其他不正當手段取得注冊的，由商標局撤銷該注冊商標，其他單位或個人可以請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標”的規(guī)定處理，這就要求法律條文要有清晰、明確和詳細的規(guī)定。

（二）靈活運用現(xiàn)有的法律法規(guī)來綜合整治“傍名牌”行為

“傍名牌”行為無論從其表現(xiàn)形式還是從其實質(zhì)來看都是不正當競爭行為，這是毋容置疑的。但由于其行為的復(fù)雜性和多變性，在其具體適用法律條文上，應(yīng)靈活運用現(xiàn)有的法律法規(guī)來依法查處“傍名牌”違法行為。對在產(chǎn)品的包裝、裝潢、吊牌或經(jīng)營場所、廣告招牌、店堂裝潢上使用境外注冊的企業(yè)名稱，惡意并顯著使用與知名商標相同或近似的，可按侵犯注冊商標專用權(quán)定性，適應(yīng)《商標法》依法查處；對偽造或冒用廠名、廠址、產(chǎn)地等違反《產(chǎn)品質(zhì)量法》行為的，適用《產(chǎn)品質(zhì)量法》依法查處。此外如果地方法規(guī)有更明確具體的規(guī)定的，也可按地方法規(guī)規(guī)定予以查處。

（三）多管齊下，加大打擊力度，在全國范圍內(nèi)開展專項整治“傍名牌”行動

建議在充分調(diào)查研究的基礎(chǔ)上，由國家工商總局統(tǒng)一組織，堅持多管齊下、綜合整治的原則，運用行政、民事、刑事等多種手段予以嚴重打擊。除由工商部門依法予以行政處罰外，對假冒馳名商標，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)依法移送司法機關(guān)追究其刑事責任。還可以指導(dǎo)被侵害企業(yè)和商標所有人依法向人民法院提起民事訴訟，請求賠償。

（四）企業(yè)應(yīng)依法維護自身的合法權(quán)益，并在法律規(guī)定的范圍內(nèi)開展活動

企業(yè)的生產(chǎn)、經(jīng)營活動在相應(yīng)的法律框架內(nèi)進行，這樣既受到法律的保護，也受到法律的約束。那些了解市場競爭規(guī)則，能最大限度利用法律、行政法規(guī)提供的空間的企業(yè)，就有可能取得競爭的主動地位；而那些違背規(guī)則，即使不是有意造成的越軌行為，也會受到法律無情的懲罰。無論是“傍名牌”企業(yè)，還是自己的名牌被“傍”的企業(yè)，都應(yīng)引起高度重視，因為市場遵從法律。需知符合法律者勝，違反法律者敗，企業(yè)行為必須依據(jù)法律，這是逐步完善的法治社會對企業(yè)的要求。

（五）建立必要的內(nèi)外協(xié)商溝通機制

“傍名牌”的違法行為，在內(nèi)地涉及注冊商標專用權(quán)和企業(yè)名稱字號權(quán)的沖突問題；在香港，涉及香港的法律制度與內(nèi)地的法律制度不同的問題。因此，迫切希望國家有關(guān)部門加強與香港登記注冊機關(guān)的聯(lián)系與溝通，建立定期、不定期的聯(lián)系與溝通機制，互通情況，將內(nèi)地認定的有關(guān)馳（著）名商標名錄及時通報給香港登記注冊機關(guān)，建議其予以必要注意和保護，從源頭上防止“傍名牌”行為的發(fā)生。

參考文獻

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[2]趙敏.重拳打擊“傍名牌”.工商行政管理(J).2002.08

[3]千龍網(wǎng)記者宋曉麗，http://www.qianlong.com/ 2007年7月10訪問

[4]《馳名商標認定和管理暫行規(guī)定》第10條

[5]我國《商標法》第二十七條

作者簡介：朱巖（1981-），女，蘭州大學(xué)2005級法律碩士。研究方向：經(jīng)濟法；李家靈（1978-），男，蘭州大學(xué)2005級法律碩士。研究方向：民商法。