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杜某的行為是合伙還是受賄

2010-08-15 00:46:05文◎趙
中國檢察官 2010年18期
關(guān)鍵詞:杜某合伙批發(fā)市場

文◎趙 鵬

杜某的行為是合伙還是受賄

文◎趙 鵬

[案情]杜某是某居委會主任,政府要在該社區(qū)建設一個果蔬批發(fā)市場。當時街道辦事處已通過公開招投標確定陳某為承包人,但杜某要求與陳某合伙承包,陳某為了不影響施工只好同意,雙方約定:工程的施工、墊資由陳某負責,杜某僅僅以“協(xié)調(diào)處理居民阻撓施工問題”作為出資;利潤二人平分,虧損共同承擔。之后杜某確實有協(xié)調(diào)處理居民阻撓施工問題,但其為控制工程款,多次領(lǐng)走該工程的進度款,存入本人銀行賬戶。后經(jīng)結(jié)算,該工程利潤36萬余元,杜某從其銀行賬戶提取18萬余元交給陳某,其余的占為己有。

本案中,杜某的行為構(gòu)成受賄罪是爭議焦點。

[速解]本文認為,杜某的行為構(gòu)成受賄罪。

首先,公共權(quán)力不能作為合伙的出資。根據(jù)《中華人民共和國城市居民委員會組織法》第3條第5項之規(guī)定,居民委員會應“協(xié)助人民政府或者它的派出機關(guān)做好與居民利益有關(guān)的公共衛(wèi)生、計劃生育、優(yōu)撫救濟、青少年教育等項工作”,可見,當居委會在協(xié)助人民政府或其派出機關(guān)從事與居民利益有關(guān)的行政管理工作(如本案中的建設果蔬批發(fā)市場)時,其權(quán)力來源于法律和政府的賦予,屬于公共權(quán)力的范疇。而公共權(quán)力具有不可交易性,將公共權(quán)力作為合伙的“籌碼”,是以權(quán)謀私的典型表現(xiàn),應當被排除在合伙出資的范圍之外。

其次,杜某領(lǐng)取、保管工程進度款和分配工程利潤的行為并不能構(gòu)成實質(zhì)意義上的“共同經(jīng)營”:(1)從“共同經(jīng)營”的客觀表現(xiàn)來看,只有全體合伙人共同參與“所經(jīng)營事項”主體性的事務,才能構(gòu)成真正意義上的“共同經(jīng)營”,而不能僅僅提供輔助性的、外圍的和細枝末節(jié)的幫助。在本案中,果蔬批發(fā)市場工程的主體事務,就是包括組建施工隊伍、安排調(diào)度機械和施工現(xiàn)場管理在內(nèi)的一整套施工流程,僅憑領(lǐng)取、保管進度款和分配利潤的“貢獻”,尚不足以認定杜某系與陳某“共同經(jīng)營”。(2)從“共同經(jīng)營”的主觀意圖來看,全體合伙人應當是真心實意地想把合伙事務經(jīng)營好,并為之共同努力,但在本案中,杜某領(lǐng)取、保管進度款的主觀目的僅僅是擔心陳某不守“信用”,不分給其工程利潤。

(作者單位:福建省廈門市集美區(qū)人民檢察院[361021])

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