楊周

（安徽財(cái)經(jīng)大學(xué)，安徽蚌埠 233041）

淺議股東派生訴訟中原告資質(zhì)的限制

楊周

（安徽財(cái)經(jīng)大學(xué)，安徽蚌埠 233041）

作為法律規(guī)則之異態(tài)的股東派生訴訟制度是世界各主要市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國(guó)家公司法所規(guī)定的一項(xiàng)重要的制度。我國(guó)公司法雖然也制定了該項(xiàng)制度，但不盡合理，特別是對(duì)原告資格的規(guī)定過于籠統(tǒng)，缺少實(shí)踐的可操作性。文章對(duì)股東派生訴訟中原告訴訟權(quán)利的來源、性質(zhì)，原告主體的范圍、資格等問題給予闡述，并在分析我國(guó)派生訴訟中關(guān)于原告資質(zhì)的相關(guān)立法的基礎(chǔ)上，針對(duì)其中存在的缺陷提出相關(guān)建議。

派生訴訟；原告訴權(quán)；范圍；資質(zhì)

股東派生訴訟是指當(dāng)公司利益受到他人，尤其是受到控股股東、董事及其他高級(jí)管理人員等的侵害，而公司怠于追究侵害人責(zé)任時(shí)，符合法定條件的股東以自己的名義為公司利益對(duì)侵害人提起訴訟，追究侵害人法律責(zé)任的訴訟制度。[1]股東派生訴訟制度是為保護(hù)處于相對(duì)弱勢(shì)的中小股東而創(chuàng)設(shè)的最終救濟(jì)制度，是一種事后救濟(jì)措施，該制度在加強(qiáng)公司內(nèi)部中小股東對(duì)控股股東、高級(jí)管理人員的制約方面以及對(duì)公司的健康發(fā)展起到積極的促進(jìn)作用，是現(xiàn)代大多數(shù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國(guó)家普遍接受的制度，但是任何制度如果不加以規(guī)范，就容易被投機(jī)者所利用。因此，對(duì)派生訴訟原告資格的限制在該制度范圍內(nèi)顯得非常重要。

一、股東派生訴訟中原告的權(quán)利來源

任何權(quán)利的產(chǎn)生都是有一定的理論基礎(chǔ)的，明確股東派生訴訟中原告的權(quán)利來源是認(rèn)識(shí)該制度的前提。在派生訴訟中，原告股東訴權(quán)可以從實(shí)體法和程序法這兩個(gè)方面進(jìn)行追溯。

（一）實(shí)體法角度

隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展出現(xiàn)了公司制度，公司這一經(jīng)營(yíng)形態(tài)的出現(xiàn)只不過是所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)相分離的結(jié)果，公司的最終所有人仍然是股東，只是因?yàn)楣蓶|欲承擔(dān)有限責(zé)任，減少投資風(fēng)險(xiǎn)，法律才將公司擬制為獨(dú)立的人格，同時(shí)對(duì)股東的經(jīng)營(yíng)決策權(quán)也加以限制。此時(shí)，股東的所有權(quán)是以股東權(quán)的形式存在的。因而，從理論上講，對(duì)公司利益的侵害必然同時(shí)也對(duì)股東權(quán)造成侵害，股東基于股東權(quán)被侵害的事實(shí)而享有對(duì)加害者的損害賠償請(qǐng)求權(quán)，此請(qǐng)求權(quán)即為股東借助訴訟中股東訴權(quán)的實(shí)體來源。[2]

（二）程序法角度

從程序法意義上講，股東派生訴訟提起權(quán)以“廣義程序當(dāng)事人理論”作為支撐更為妥當(dāng)。這一理論認(rèn)為，在民事訴訟中，應(yīng)認(rèn)可一切符合起訴程序要件的人和應(yīng)訴的人為當(dāng)事人，不論他是否與新主張的利益有關(guān)，也無論他所主張的利益是否得到法律的承認(rèn)。訴訟標(biāo)的權(quán)利義務(wù)主體以外的非直接利害關(guān)系人可以作為訴訟當(dāng)事人，當(dāng)事人的訴權(quán)可以基于法定或任意的訴訟信托或第三人訴訟擔(dān)當(dāng)而產(chǎn)生，判決對(duì)于純粹程序上的當(dāng)事人而言，可能只對(duì)其發(fā)生程序上的效力，而不發(fā)生實(shí)質(zhì)效力。[3]這一理論突破了“傳統(tǒng)當(dāng)事人理論”。在傳統(tǒng)當(dāng)事人理論看來，民事訴訟當(dāng)事人系民事權(quán)益被侵犯或發(fā)生爭(zhēng)議的利害關(guān)系人，當(dāng)事人就是案件的實(shí)體利害關(guān)系人。[4]在派生訴訟中原告股東與公司損害沒有直接利害關(guān)系，法院判決也只對(duì)其發(fā)生程序上的效力，顯然，原告股東符合廣義當(dāng)事人的構(gòu)成特點(diǎn)。

二、股東派生訴訟中原告的權(quán)利性質(zhì)

股東派生訴訟中原告的訴權(quán)直接來源于公司，而不是本身自有的原權(quán)利，因此需要對(duì)其性質(zhì)進(jìn)行界定。關(guān)于股東派生訴訟權(quán)利的性質(zhì)學(xué)術(shù)界頗有爭(zhēng)議，主要有三種學(xué)說：

（一）自益權(quán)說

股東自益權(quán)，又可稱為“受益權(quán)”，泛指股東為從公司獲取財(cái)產(chǎn)利益而享有的一系列權(quán)利。該說認(rèn)為，派生訴訟中股東訴權(quán)從實(shí)體法上來講是債權(quán)人的一種代位權(quán)，并依據(jù)其持有公司的股份享有股利分配請(qǐng)求權(quán)而成為債權(quán)主體，實(shí)現(xiàn)自己的權(quán)利，故股東派生訴訟中原告的訴訟提起權(quán)是一種自益權(quán)。[5]

（二）他益權(quán)說

他益權(quán)是指股東為了維護(hù)公司財(cái)產(chǎn)利益而享有的一系列的權(quán)利。該說認(rèn)為，股東派生訴訟的提起權(quán)是以公司受到不適或者違法行為侵害為條件，以公司多數(shù)股股東不積極行使訴權(quán)為前提的，該訴訟完全是為了維護(hù)公司利益不受損害而提起的訴訟，故具有他益權(quán)的性質(zhì)。[6]

（三）共益權(quán)說

共益權(quán)是指股東進(jìn)行訴訟不是純粹為了自身的利益也不是純粹為了公司的利益，而是為了維護(hù)以公司為中心相關(guān)權(quán)利人的共同利益。該說認(rèn)為，當(dāng)公司的董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，以及與公司不相干的他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失，符合法定條件的股東為此提起的訴訟。其訴訟原因并非屬于作為公司機(jī)構(gòu)成員的股東自身，而是屬于公司整體；訴訟的直接效果是公司取得了一系列的利益或者避免了一系列的利益損失，同時(shí)又間接的使公司的股東、債權(quán)人和職工等享受到各自應(yīng)有的利益。[7]

筆者認(rèn)為，股東派生訴訟的性質(zhì)應(yīng)采取共益權(quán)說。因?yàn)楣蓶|提起訴訟的直接目的是為了維護(hù)公司的利益，最終目的才是為了間接維護(hù)股東自己的合法利益。在自益權(quán)說中把股東持有股份的權(quán)利說成是債權(quán)，違反了股份的所有權(quán)性質(zhì)，混淆了股權(quán)與債權(quán)的性質(zhì)和區(qū)別，債權(quán)的代位權(quán)是民法上的一種債權(quán)保全制度，其適用是需要符合嚴(yán)格的條件的，所以自益權(quán)說是不合理的。而他益權(quán)說則完全割斷了股東和公司之間的利益關(guān)系，從股東訴訟目的、動(dòng)機(jī)、積極性方面來講是非常令人理解的，因此他益權(quán)說也是很不合理的。

三、股東派生訴訟中原告的范圍界定

在公司利益受到損害的時(shí)候，誰能夠代位公司對(duì)侵害人提起訴訟，這是派生訴訟制度首要解決的問題。筆者認(rèn)為，只有股東才能提起派生訴訟即單純股東權(quán)說有其合理性，而利益相關(guān)者說中關(guān)于債權(quán)人、公司其他利益相關(guān)者也有訴權(quán)即利益相關(guān)者說是不夠準(zhǔn)確的。因?yàn)楣蓶|是公司成功經(jīng)營(yíng)的最終受益者，當(dāng)公司利益遭受損害時(shí)，股東的權(quán)利也因此遭到損害。股東權(quán)的享有包含了防止公司公司利益遭受損失的內(nèi)容，所以股東派生訴訟提起權(quán)在于股東權(quán)，而利益相關(guān)者說認(rèn)為債權(quán)人等與其利益相關(guān)的人都有權(quán)提起派生訴訟實(shí)屬?zèng)]有必要。因?yàn)槔嫦嚓P(guān)的人對(duì)訴訟標(biāo)的的關(guān)聯(lián)性比股東小的多，即使其利益受到了損害，他們也可以根據(jù)撤銷權(quán)、代位權(quán)制度來維護(hù)自己的合法權(quán)益，因此沒有賦予他們提起派生訴訟權(quán)利的必要。

四、股東派生訴訟中原告資格的界定

任何權(quán)利如果不加以適當(dāng)?shù)南拗凭蜁?huì)被其主體加以濫用。因此各國(guó)公司法中對(duì)股東派生訴訟中的原告加以一定程度的限定，主要體現(xiàn)在股東持股時(shí)間和持股數(shù)量?jī)蓚€(gè)方面。

（一）持股時(shí)間

持股時(shí)間的限制條件主要有三種立法體制：1.美國(guó)體制。美國(guó)公司法對(duì)于提起派生訴訟原告所規(guī)定的最為重要的一項(xiàng)資格要求是“當(dāng)時(shí)股份擁有規(guī)則”，即將有權(quán)提起派生訴訟的股東限定為在過錯(cuò)行為發(fā)生時(shí)持有公司股份，在訴訟過程中也必須擁有股份的股東；這一限制的目的在于防止主觀惡意的行為人用少量的資本收買公司的股東提起派生訴訟，進(jìn)行“投機(jī)訴訟”。2.日本和我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)所采用的體制。即規(guī)定在起訴前一段時(shí)間內(nèi)持續(xù)持有股份的股東方有權(quán)提起派生訴訟?！度毡旧谭ǖ洹返?67條第1項(xiàng)規(guī)定，提起派生訴訟的原告必須是連續(xù)持有公司股份6個(gè)月以上的股東；我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)將提起股東派生訴訟之前連續(xù)持有股份的期限規(guī)定為一年。3.英國(guó)采用的體制。即僅僅要求股東在起訴時(shí)持有一定數(shù)量的股份。[8]筆者認(rèn)為，英國(guó)采用的體制中僅僅要求股東在起訴時(shí)持有一定的股份的做法類似于專營(yíng)訴訟，為惡意訴訟者進(jìn)行投機(jī)訴訟提供了方便之門。美國(guó)的“當(dāng)時(shí)股份擁有規(guī)則”，認(rèn)為只要在侵害公司權(quán)益的行為發(fā)生時(shí)持有公司的股份就可以提起派生訴訟。該規(guī)定因?qū)蓶|持股時(shí)間要求過短而存在一定的缺陷，一方面股東不一定能夠全面的了解公司的情況而提起訴訟。另一方面也容易導(dǎo)致一些股東對(duì)其訴權(quán)的濫用。與此相比較，日本和我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)要求股東的持股時(shí)間具有一定的合理性，該規(guī)則既可以有效的保護(hù)股東權(quán)利，又能防止股東濫用訴權(quán)。

（二）持股數(shù)量

原告股東應(yīng)該持有多少比例的股份才有權(quán)提起派生訴訟，世界各國(guó)和地區(qū)主要有兩種做法：1.單獨(dú)股東權(quán)。該規(guī)則認(rèn)為只要股東持有一股即可有權(quán)提起派生訴訟。此規(guī)則主要被英美國(guó)家還有日本所采用，有利于實(shí)現(xiàn)派生訴訟保護(hù)中小股東利益的目標(biāo)。2.少數(shù)股東權(quán)。該規(guī)則認(rèn)為只有代表股份總數(shù)一定比例的股東單獨(dú)或者相互結(jié)合才能提起訴訟。此規(guī)則主要被大陸法系國(guó)家或地區(qū)的公司法所采用，如在德國(guó)，提起股東派生訴訟的原告必須持有公司股份10%以上或者持有額面總數(shù)在200萬馬克以上。我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)公司法第214條規(guī)定，提起派生訴訟的原告必須持有10%以上已經(jīng)公開發(fā)行的股份。[9]

五、我國(guó)公司法對(duì)派生訴訟中原告資格相關(guān)規(guī)定及完善建議

我國(guó)現(xiàn)行《公司法》對(duì)原告股東資格的限制區(qū)分有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種情況：針對(duì)有限責(zé)任公司提起的派生訴訟，只要是公司股東就是適格的原告，并不要求持有相當(dāng)數(shù)量的股份和持股時(shí)間，原告資格限制條件相對(duì)寬松；而針對(duì)股份有限公司提起的派生訴訟，除需要滿足公司股東的要求外，還要單獨(dú)或合計(jì)持有1%以上的公司股份，同時(shí)還要連續(xù)持有該公司股份180日以上。

通過分析比較，筆者認(rèn)為我國(guó)現(xiàn)行《公司法》中關(guān)于派生訴訟原告的相關(guān)規(guī)定存在一定的缺陷，其主要體現(xiàn)在這幾個(gè)方面：

（一）對(duì)原告范圍的規(guī)定不清楚

我國(guó)公司法已經(jīng)將股東確定為派生訴訟唯一的適格原告，即采取單純的股東主義的立法模式，但就原告股東的具體持股類型沒有作出明確規(guī)定，在司法實(shí)踐中容易出現(xiàn)爭(zhēng)議。筆者認(rèn)為依據(jù)股東平等原則，中國(guó)在立法中應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定派生訴訟原告股東不僅包括普通股東，還包括特別股東，如無表決權(quán)股東；不僅包括記名股東、無記名股東，還包括表決權(quán)信托證書持有人以及對(duì)股份或表決權(quán)信托證書擁有收益權(quán)的利害關(guān)系人，如質(zhì)權(quán)人等，只要符合派生訴訟之原則的相關(guān)規(guī)定即可屬于原告范圍之內(nèi)。因此，在我國(guó)未來的公司法解釋中應(yīng)該就此問題做出細(xì)致的規(guī)定，以便司法機(jī)關(guān)在實(shí)踐中能夠更好的操作。

（二）對(duì)原告股東持股數(shù)量的規(guī)定存在缺陷

我國(guó)公司法中要求股份有限責(zé)任公司提起派生訴訟必須達(dá)到法定的持股比例或者數(shù)量，也就是從持股比例或數(shù)量限制派生訴訟的原告資格。筆者認(rèn)為，這種制度的安排的目的雖然能夠在一定程度上限制一些股東的訴權(quán)濫用，但是其實(shí)際效果并不理想，一方面不能實(shí)際有效遏制惡意訴訟，因?yàn)閻阂夤蓶|可以通過聯(lián)合其他股東共同起訴，使得合計(jì)的持股比例或數(shù)量符合法律規(guī)定。另一方面，由于對(duì)原告股東的持股比例要求過高，加上中國(guó)股權(quán)的結(jié)構(gòu)即國(guó)有股一股獨(dú)大，流通股高度分散，分散的股東很難達(dá)到中國(guó)現(xiàn)行立法中要求的“1%以上”這一比例?；谶@種情況，筆者認(rèn)為，我國(guó)應(yīng)該將股東派生訴訟的訴權(quán)界定為“單獨(dú)股東權(quán)”，即不限制原告股東的持股比例或數(shù)量，只要起訴時(shí)是公司的股東，無論持股比例或者持股數(shù)量多少，并符合其他相應(yīng)條件，都是適格的原告。

（三）對(duì)原告股東持股時(shí)間的規(guī)定存在缺陷我國(guó)現(xiàn)行公司法對(duì)原告股東持股時(shí)間的要求采用大陸法系國(guó)家的起訴前持續(xù)一定時(shí)間持有公司股份的模式，即要求原告股東起訴前持續(xù)一定時(shí)間持有公司股份的模式。該規(guī)定的出發(fā)點(diǎn)雖然是為了遏制惡意訴訟，但是在實(shí)踐中并沒有取得實(shí)際理想的效果，反而限制了小股東行使訴權(quán)，不利于鼓勵(lì)小股東積極訴訟。因此，我國(guó)應(yīng)該采取美國(guó)的“當(dāng)時(shí)股份擁有規(guī)則”，即將有權(quán)提起派生訴訟的股東限定為在過錯(cuò)行為發(fā)生時(shí)持有公司股份，在訴訟過程中也必須擁有股份的股東。但是為了保護(hù)善意受讓股份者的訴權(quán)，也應(yīng)該例外的做出規(guī)定，在公司利益受到侵害時(shí)雖然沒有持有公司股份的股東，也可以提起派生訴訟：1.在侵害公司行為被公開披露或被告知之前，才受讓該公司股份的股東。2.在具備派生訴訟原告資格的法人股東由于合并或者分立而喪失法人資格時(shí)，概括繼受其權(quán)利義務(wù)的法人。3.在具備派生訴訟原告資格的自然人股東死亡時(shí)，取得此種股份的自然人。4.不當(dāng)行為發(fā)生時(shí)不具備股東身份，但是在該行為持續(xù)期間受讓股份的股東。

［1］趙萬一，趙信會(huì).我國(guó)股東代表訴訟制度建立的法理基礎(chǔ)和基本思路[J].現(xiàn)代法學(xué)，2007，(3):139.

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［3］肖建華.尋求獨(dú)立的訴訟主體地位——當(dāng)事人概念的再認(rèn)識(shí)[J].現(xiàn)代法學(xué)，2000，(4):47.

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［8］宋偉林.股東派生訴訟原告資格研究[D].吉林大學(xué)法學(xué)院，2008.

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：1672-0547（2010）02-0069-02

2010-01-11

楊周（1983-），男，山東濟(jì)寧人，安徽財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院2008級(jí)經(jīng)濟(jì)法專業(yè)碩士研究生。