祝發(fā)東

模擬法庭教學若干問題探討

祝發(fā)東

（福建江夏學院，福建福州350108）

模擬法庭應(yīng)作為一門獨立的實踐性課程列入人才培養(yǎng)計劃，且是每個法科學生的必修課。模擬法庭所用案例應(yīng)在指導教師提出相應(yīng)要求的基礎(chǔ)上讓學生自行尋找，最后由教師進行必要的把關(guān)。所用證據(jù)由參與模擬法庭的學生根據(jù)案情自行尋找，指導教師在必要的時候給予指點?？己藭r應(yīng)注意過程與結(jié)果的結(jié)合、教師評價與學生評價的結(jié)合、團隊協(xié)作與個人表現(xiàn)的結(jié)合。

模擬法庭；案例；證據(jù)；考核

“紙上得來終覺淺，絕知此事要躬行”，法學作為一門實踐性很強的學科，不管是要學好它，還是要教好它，都要與實踐緊密地結(jié)合。只有結(jié)合法律的實際運作，在動態(tài)中學習法律，才能更有效地學好法學理論知識。法學教育的培養(yǎng)目標，也要求學生在掌握一定理論知識的基礎(chǔ)上，更要有一定的實踐能力。為此，各種實踐性教學法在法學教學中廣泛地運用，如案例教學法、旁聽法庭審判教學法、法律診所教學法、模擬法庭教學法、法律咨詢教學法、專業(yè)實習教學法，等等。作為重要的實踐性教學法之一，模擬法庭教學在全國各法學院校都有不同程度的開展，但各地的做法不一，其中的一些問題還需要探討，比如，要不要專門開設(shè)模擬法庭課？案例由教師提供還是學生尋找？證據(jù)由誰提供？如何考核？論文將在結(jié)合筆者近年來模擬法庭教學實踐的基礎(chǔ)上，對以上問題作一粗淺的探討。

一、模擬法庭所用案例的來源問題

模擬法庭中所使用的案例，從最終來源上看，或是從法院、檢察院、律師事務(wù)所等司法實務(wù)部門收集、借閱，或是從《最高人民法院公報》上所刊載的典型案例、報刊、互聯(lián)網(wǎng)上討論的熱點案例、當?shù)胤ㄔ簩徖淼牡湫桶咐羞x取。但從提供案例的主體上看，不外乎指導教師和參與模擬法庭的學生兩個。案例到底由教師提供，還是由學生自行尋找呢？這兩種模式各有利弊。由教師提供案例，可確保案例的典型性、爭議性和可辯性，為模擬法庭的順利進行打下良好的基礎(chǔ)，缺點是學生參與程度不夠，且易助長學生的依賴性。由學生自行尋找案例，可進一步調(diào)動學生的積極性、主動性，增加學生的鍛煉機會，缺點是學生可能抄襲網(wǎng)上現(xiàn)成的模擬法庭劇本，或是選擇一個太簡單的案例蒙混過關(guān)，使鍛煉學生綜合能力的初衷削弱或是落空。

既然是培養(yǎng)學生的實踐能力，不妨讓學生自行選擇案例。因為選擇案例的過程也是一個培養(yǎng)有針對性地尋找資料、篩選和加工信息能力的過程。若由教師提供案例，則不但助長學生的依賴心理，還少了一個鍛煉學生的良機。至于其中的缺陷，可由教師改進程序加以克服，如在學生尋找案例之前提出所尋案例應(yīng)符合的條件，在學生找到案例之后做好把關(guān)工作，對不符合要求的案例讓學生重新尋找。在學生找出的案例中，要重點審查是否抄襲自互聯(lián)網(wǎng)上的模擬法庭劇本?，F(xiàn)在互聯(lián)網(wǎng)上模擬法庭劇本非常多，但多數(shù)屬于宣傳、表演性質(zhì)的，且良莠不齊。如果照搬現(xiàn)成的模擬法庭劇本，學生照著劇本表演，則無法取得模擬法庭應(yīng)有的訓練效果。學生參加模擬法庭，進一步熟悉庭審程序只是其中的內(nèi)容之一，更重要的是訓練學生面對一個案件時，如何確定法律關(guān)系、如何尋找法律依據(jù)、如何確定證明對象、如何擬定證據(jù)調(diào)查計劃、法庭上如何進行舉證、質(zhì)證，等等。

在有相關(guān)知識的基礎(chǔ)上，提出任務(wù)及要求，然后放手讓學生去做，最后對照原先的要求進行評價，對做得好的進行肯定，對做得不好的提出改進措施，這是培養(yǎng)和提高實踐能力的有效途徑。

二、模擬法庭所用證據(jù)的來源問題

有訴訟必有證明，要進行訴訟證明必須要有證據(jù)。一個模擬法庭的順利進行，相應(yīng)的證據(jù)少不了。這些證據(jù)從何而來？模擬法庭的證據(jù)來源，一是從法律實務(wù)部門借閱整個案卷，全案的證據(jù)自在其中；二是由參與模擬法庭的學生根據(jù)案情自行尋找。如果是一個表演性的模擬法庭，或是學生第一次接觸模擬法庭的，第一種模式較為恰當。對于表演性的模擬法庭，有現(xiàn)成的證據(jù)自然省事許多，可以在提高程序的規(guī)范性以及模擬法庭的觀賞性上花更多的時間和精力。對于第一次參加模擬法庭的學生，有現(xiàn)成的證據(jù)可用，不但可以增加學生對證據(jù)的感性認識，還可以減小模擬法庭的操作難度，有利于學生克服畏難情緒，增強開好模擬法庭的信心。

但對于已有一定的法律基礎(chǔ)，將模擬法庭作為必修課進行綜合能力訓練的學生來說，用現(xiàn)成的證據(jù)未必是好事。模擬法庭本身有一定的局限性，因而設(shè)計模擬法庭時就要盡量克服局限性，讓模擬法庭盡可能接近司法實踐的運作。讓學生根據(jù)案情自行尋找證據(jù)就是克服模擬法庭局限性的重要措施之一。司法實踐中，安享現(xiàn)成證據(jù)的情況是極少的。面對一個案件，當事人、律師、刑事案件的偵查和檢察人員，要根據(jù)案件所涉的法律關(guān)系確定本案所適用的法律規(guī)定，進而根據(jù)法律規(guī)定確定證明對象，再檢視手中已有的證據(jù)，看還缺少哪些證據(jù)，最后制定證據(jù)調(diào)查計劃，去調(diào)查收集相應(yīng)的證據(jù)。審理民事、行政訴訟案件的法官，對于雙方當事人提供的證據(jù)也要進行檢視，如發(fā)現(xiàn)需要用證據(jù)去證明涉及可能有損國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益的事實，以及涉及依職權(quán)追加當事人、中止訴訟、終結(jié)訴訟、回避等與實體爭議無關(guān)的程序事項的，應(yīng)依職權(quán)主動去調(diào)查收集相應(yīng)的證據(jù)。當事人、律師、司法人員需要調(diào)查收集相應(yīng)證據(jù)的時候，同樣沒有事先規(guī)定好的途徑可以依賴，也要根據(jù)具體情況，設(shè)身處地地去找出相應(yīng)的線索，進而去調(diào)查收集相應(yīng)的證據(jù)。

那么，學生如何自行尋找相應(yīng)的證據(jù)呢？雖然沒有放之四海而皆準的操作規(guī)程，但大體上還是有些規(guī)律可循。尋找哪些證據(jù)，只能依前面所說的按照訴訟證明的步驟先確定證明對象，再擬定證據(jù)調(diào)查計劃來確定。邊調(diào)查收集證據(jù)，邊檢視手中所掌握的證據(jù)的證據(jù)能力和證明力，看是否能夠證明相應(yīng)的證明對象。如果具備證據(jù)能力的證據(jù)的證明力夠了，可暫停；如果不夠，那就繼續(xù)努力，進一步調(diào)查收集證據(jù)。用什么方法去找相應(yīng)的證據(jù)？只能根據(jù)案情，設(shè)身處地地去“制造”相應(yīng)的證據(jù)。比如，案情中雙方當事人有訂立合同的，原告及其委托律師就要結(jié)合案情“草擬”出一份合同；有涉及案發(fā)現(xiàn)場的，就要還原現(xiàn)場，看能不能“找出”相應(yīng)的物證，有沒有監(jiān)控設(shè)備或是攝影愛好者的存在從而“找到”視聽資料，能不能通過走訪、懸賞等方式“找到”目擊證人從而獲得證人證言；有涉及鑒定的，就要“制造”出一份鑒定結(jié)論，等等。

對于如此“制造”證據(jù)，是否可行呢？雖然這種做法有一定的弊端，不是最優(yōu)選擇，但還可算是一種次優(yōu)選擇。首先，該證據(jù)并不是完全憑空捏造，而是緊密結(jié)合案情，有相應(yīng)的基礎(chǔ)。其次，這種“制造”證據(jù)的過程與司法實踐中調(diào)查收集證據(jù)的過程有某種相通之處。在現(xiàn)實的訴訟中，每個案件所要調(diào)查收集的證據(jù)，都不是事先規(guī)定好的，而是要結(jié)合案情尋找線索，進而根據(jù)線索調(diào)查收集相應(yīng)的證據(jù)。再次，“制造”證據(jù)的過程，本身也是一種學習的過程。要制造出契合案情的證據(jù)，不但要掌握該證據(jù)的外在表現(xiàn)形式，還要注意該證據(jù)自身、證據(jù)與證據(jù)之間、證據(jù)與案件事實之間的協(xié)調(diào)性。最后，有利于強化學生的證據(jù)意識，增強對程序的認識。每個判決所依據(jù)的案件事實，都是用事后所能找到的證據(jù)證明的事實。已經(jīng)發(fā)生過的案件事實具有不可重復(fù)性，用事后的證據(jù)所證明的案件事實無法通過回到實踐的方式檢驗其正確性。如何確保用事后所能找到的證據(jù)證明的案件事實盡可能地接近事實真相，程序的作用至關(guān)重要。

當然，此間的弊端也要盡量地克服。首先，“制造”出的證據(jù)在質(zhì)證時，對證據(jù)真實性的質(zhì)疑就不能著眼于“制造”本身，而應(yīng)當聚焦于證據(jù)自身、證據(jù)與證據(jù)之間、證據(jù)與案件事實之間是否存在矛盾，否則質(zhì)證無法繼續(xù)進行。其次，應(yīng)當一再告誡學生，“制造”證據(jù)僅限于模擬法庭，只是模擬法庭中訓練綜合能力的一種工具，切不可在司法實踐中也繼續(xù)“制造”證據(jù)。

這樣的做法，對學生來說確實是一種挑戰(zhàn)。但有挑戰(zhàn)，才會有思考。學生確有無法自行解決的困難時，指導教師可以給予必要的指導，這時的指導可以是設(shè)問式的，可以是方向性的，但決不可以越俎代庖。

三、模擬法庭的考核機制

模擬法庭既然作為一門必修課，就要進行考核。必要的考核，既是端正學生的學習態(tài)度，提高學習的積極性與主動性的必要手段，也是規(guī)范教師教學活動的必要措施。但考核僅是手段，提高學生的綜合能力與教師的教學效果才是目的，手段必須為目的服務(wù)。

模擬法庭是一門實踐性課程，其考核的方式自然有別于理論性課程。在考核主體上，應(yīng)注意教師評價與學生評價的結(jié)合；在考核內(nèi)容上，應(yīng)注意過程與結(jié)果的結(jié)合、團隊協(xié)作與個人表現(xiàn)的結(jié)合。

（一）模擬法庭的考核主體包括指導教師、在模擬法庭中扮演角色的學生和旁聽學生

庭審結(jié)束后，在模擬法庭中扮演角色的學生應(yīng)進行自我評價和相互評價，旁聽的學生及指導教師要對模擬法庭中扮演角色的學生進行評價。一個班級的學生，可根據(jù)實際人數(shù)分為若干個模擬法庭小組，每個小組的人數(shù)在十至十五人之間。一個小組在進行模擬法庭開庭時，其他小組的學生旁聽。

（二）考核的內(nèi)容主要包括過程和結(jié)果兩個方面

模擬法庭的實施過程考核，可著重于模擬法庭成員的準備是否充分、態(tài)度是否認真、行為是否符合法庭規(guī)則、運用法律是否準確、說理是否透徹、語言表達是否精練和有條理、應(yīng)變能力是否強等。過程考核應(yīng)當在每個案件開庭結(jié)束后由教師與學生立即分別進行。結(jié)果考核的載體是訴訟案卷。每個案件開庭結(jié)束后，擔任書記員角色的學生要將全案的訴訟材料歸檔，裝訂成一本訴訟案卷，里面應(yīng)當包括擔任模擬法庭中每個角色的學生名單、起訴書、答辯狀、委托書、證據(jù)、庭審筆錄、判決書，等等。將訴訟材料歸檔裝卷，并作為考核的依據(jù)，既可從中看出模擬法庭成員的準備是否充分、相關(guān)法律知識的掌握程度，以及文字表達能力如何，又可促使學生端正態(tài)度，提升角色意識，認真做好準備。

（三）考核分值的分配比例

每個模擬庭的考核分數(shù)，訴訟案卷占30%，開庭表現(xiàn)占70%。開庭表現(xiàn)可再具體分解為：旁聽學生評價占30%，指導教師評價占20%，參與模擬法庭的學生對本人的自評與對本模擬法庭小組其他成員的評價各占10%。訴訟案卷關(guān)注法律文書的格式、法律知識運用的正確程度及敬業(yè)態(tài)度等方面。開庭表現(xiàn)關(guān)注法律的運用、訴訟程序的把握、語言表達及臨場應(yīng)變能力等方面。一個學期下來，每個小組可開三到四個模擬庭，每個模擬庭都進行考核，最終的成績?nèi)∑骄怠?/p>

（四）考核時應(yīng)注意的其他問題

1.評價時，要注意時效性、全面性與公正性。在開庭后，馬上進行評價，可取得事半功倍的效果。此時參與模擬法庭的學生對所進行的模擬法庭記憶猶新，進入角色后的興奮尚未完全消退，對指導教師或?qū)W生所作的評價，不管是優(yōu)點還是缺點，都會留下深刻的印象。評價的內(nèi)容要全面，既要講到做得好的一面，也要指出其存在的問題。對所有參加模擬法庭的學生盡可能都有所涉及，要實事求是，不能厚此薄彼。全面、公正的評價，讓人易于接受，從而能有效促進學生綜合能力的提高。

2.團隊表現(xiàn)與個人表現(xiàn)的關(guān)系。這里的團隊，既包括整個模擬法庭小組，也包括更小的團體，如審判組、原告組、被告組，等等。評價既要關(guān)注團隊協(xié)作情況，又要關(guān)注個人的表現(xiàn)。如果僅關(guān)注個人的表現(xiàn)，會抑制團隊中較少表現(xiàn)機會的學生的積極性。個人表現(xiàn)方面，可由指導教師和旁聽學生進行最佳角色評選?？己嗽瓌t上以團隊成績?yōu)橹鳎瑢Ρ憩F(xiàn)突出被評為最佳角色的學生另行加分。

［1］陳思琴.關(guān)于模擬法庭教學的幾點體會［J］.新余高專學報，2006,（6）:90-91.

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1673-0046（2010）9-0042-02