高傳捷

(中國建銀投資有限公司中南大學信托與信托法研究中心,北京 100031)

健全法制 弘揚文化 促進中國信托事業(yè)新發(fā)展①

高傳捷

(中國建銀投資有限公司中南大學信托與信托法研究中心,北京 100031)

2001年 3月,《中華人民共和國信托法》正式發(fā)布,9年來,《信托法》發(fā)揮了重大的作用?？墒遣蛔阒?也逐步被人們所認識。所以應(yīng)盡早修改《信托法》,進一步加強信托法律法規(guī)建設(shè)。首先,現(xiàn)有條文有必要修改;其次,內(nèi)容需要補充完善。

信托法;修改;信托文化

2001年 3月,《中華人民共和國信托法》(以下簡稱《信托法》)正式發(fā)布。9年來,中國信托業(yè)發(fā)生了翻天覆地的變化!作為親歷者和見證人,看到中國信托事業(yè)的成長、發(fā)展、興旺,信托制度應(yīng)用后為人民帶來巨大的福利,我由衷地感到振奮與欣慰,并為親身參加了這一歷史進程而倍感自豪!

一

1993年,中國全國人大開始起草信托法。1996年 12月首次審議。2000年 7月第二次審議。2001年 4月法律頒布。2001年 10月實施,歷時 9年。從實施到今天,又過去了 9年。9年來,筆者認為,《信托法》發(fā)揮了以下作用:

(1)在中國建立了信托制度。(2)推動了信托法律法規(guī)體系的建立。(3)促進了中國營業(yè)信托的健康發(fā)展,對國家經(jīng)濟建設(shè)、金融事業(yè)發(fā)展、人民生活水平提高發(fā)揮了重大的作用。(4)推動了信托制度在中國的普及。(5)促進了信托理論與法治研究?？傊?《信托法》對中國信托事業(yè)的規(guī)范發(fā)展起到巨大推動作用。

當年,在制定《信托法》時有三個基本判斷。

第一,我國經(jīng)濟正處于快速發(fā)展時期,迫切需要以法律的形式規(guī)范信托關(guān)系。

第二,由于信托業(yè)的發(fā)展尚需探索,信托業(yè)的管理不納入《信托法》中,另行做出具體規(guī)定。

第三,頒布信托法會有良好的社會后果。當年,信托法起草組曾向全國人大和社會各界預(yù)計,頒布《信托法》可以保護信托活動當事人的合法權(quán)益,適應(yīng)個人、企業(yè)、其他組織委托他人管理和運用財產(chǎn)的需要,對促進經(jīng)濟發(fā)展,增進公益事業(yè),促進我國社會主義市場經(jīng)濟健康有序地發(fā)展有重要意義。

9年過去,歷史證明當時的判斷和采取的措施完全正確!伴隨著中國經(jīng)濟的持續(xù)快速發(fā)展和私人財富的急劇增加,整個信托行業(yè)呈現(xiàn)出高速發(fā)展的態(tài)勢,發(fā)生了極大的變化。

9年間,信托公司的信托資產(chǎn)規(guī)模從 2003年末的 1635億元,增長到 2010年 6月末的 2.9萬億元,實現(xiàn)了近 12倍的增長,實現(xiàn)了從千億元到近三萬億元的飛躍。這樣的增長速度在其他領(lǐng)域是沒有的。基金公司管理的資產(chǎn)達到 3.1萬億元,合并后的信托資產(chǎn)規(guī)模已超過了 6萬億元,占到了 2009年國內(nèi)生產(chǎn)總值的 15%以上。信托業(yè)已經(jīng)成為中國經(jīng)濟中一支不可忽視的力量!

作為營業(yè)信托的受托人主體信托公司,其自身實力由弱變強。全國信托公司資產(chǎn)總額、營業(yè)收入、人均利潤、資產(chǎn)質(zhì)量、不良資產(chǎn)余額等,各項重要指標都達到了信托行業(yè)的歷史最好紀錄,也達到了在金融業(yè)中幾個主要行業(yè)中的優(yōu)異水平。

筆者認為,中國信托業(yè)良好的發(fā)展態(tài)勢還將會繼續(xù)下去,信托業(yè)管理的資產(chǎn),其他機構(gòu)以信托方式管理的資產(chǎn),將繼續(xù)保持健康、快速增長,中國信托業(yè)具有美好的前景!

二

中國《信托法》制定時,借鑒了境外的立法經(jīng)驗并結(jié)合了中國現(xiàn)有國情。9年實踐中,《信托法》的優(yōu)點得到廣泛公認。同時,它的不足也逐步被人們所認識。分析 9年的情況,結(jié)合《信托法》理論研究的成果和信托活動的實施,筆者建議,應(yīng)該盡早修改《信托法》,進一步加強信托法律法規(guī)建設(shè),將對中國信托業(yè)的發(fā)展起到關(guān)鍵作用。

第一,從我國信托制度設(shè)計的合理性角度看,《信托法》現(xiàn)行條文有必要修改。

我國《信托法》基本是繼受自境外的信托立法經(jīng)驗,打下了我國信托制度規(guī)范的基石。9年中,中國信托法律研究有了一定的進展,特別是在理論研究層面有較大進步,結(jié)合本土實踐,國內(nèi)外學者對《信托法》的條文做了較多的研究。目前,《信托法》部分法條有修改完善的必要已經(jīng)成為共識。據(jù)不完全統(tǒng)計,理論與實務(wù)界提出的修改建議已涉及 5個章節(jié)的許多內(nèi)容。例如:信托定義、信托識別、信托無效、委托人或委托人的債權(quán)人的撤銷權(quán)等、受托人的部分權(quán)利與義務(wù)、受益人的規(guī)定、對第三人的責任、信托利益沖突、信托公示與登記、信托監(jiān)察人制度等多項內(nèi)容。其中,《信托法》第二條關(guān)于信托的定義,國內(nèi)外專家一致建議,盡早修改《信托法》這一明顯瑕疵,做出符合信托制度原意的規(guī)定。

第二,從信托活動實施的角度看,《信托法》的內(nèi)容需要補充、完善。

《信托法》第三條規(guī)定,我國可以合法開展的信托活動是三項,即民事信托、營業(yè)信托、公益信托。9年來,三項活動開展的基本情況是:營業(yè)信托活動發(fā)展很快,規(guī)模急劇增加,社會與人民群眾得到很大收益。公益信托活動極少開展,民事信托活動基本沒有。

實事求是地分析信托業(yè)的市場現(xiàn)狀,公認的事實是,不規(guī)范的民事信托活動、數(shù)量巨大的不規(guī)范的營業(yè)信托活動已在不斷發(fā)展,而且有越來越發(fā)展的趨勢?！缎磐蟹ā返诹粭l明文規(guī)定,“國家鼓勵發(fā)展公益信托”,公益信托也有明顯的制度優(yōu)勢,由于配套制度缺失,公益信托始終處于無法正常順暢開展的境地。面對公益事業(yè)需要支持的巨大需求,公益信托無力有所作為,讓人倍感遺憾、焦慮!

造成這種局面的原因,與《信托法》的執(zhí)行有關(guān),也與《信托法》本身規(guī)定有關(guān)。例如:法人機構(gòu)擔當三項信托活動受托人,《信托法》第四條授權(quán)國務(wù)院制定管理要求。目前,這項工作進展不大。個人擔當營業(yè)信托的受托人,其前提是個人應(yīng)該具備營業(yè)資格,但由誰制定條件,什么樣條件的個人適合,沒有相應(yīng)的規(guī)定。個人擔當公益信托的受托人,《信托法》授權(quán)公益事業(yè)管理機關(guān)制定管理辦法,然而《信托法》第六十條規(guī)定的 11類公益事業(yè)的管理機關(guān)沒有一個制定了相應(yīng)的管理辦法。個人擔當民事信托的受托人,是完全自由地開展還是需要有管理要求,沒有任何規(guī)定。一般地,實行信托制度的國家與地區(qū),民事信托受托人的管理主體通常是司法機關(guān)。在《信托法》沒有授權(quán)的情況下,司法機關(guān)是否承擔這項職責也不明確。在我國現(xiàn)行法律環(huán)境下,如果沒有科學合理的制度安排,一旦民事信托有一定程度的發(fā)生與發(fā)展,必將對現(xiàn)行司法制度的適應(yīng)性提出嚴肅的挑戰(zhàn),也將對社會和諧穩(wěn)定提出挑戰(zhàn)。

現(xiàn)在社會上存在大量的不合法、不合規(guī)的民事、營業(yè)信托活動,并有加快發(fā)展的趨勢。筆者認為,這一重要社會現(xiàn)象的背景是,我國對營業(yè)信托實行特許管理、信托的管理職責由特定部門分工承擔。正是在這樣的特殊背景下,《信托法》規(guī)定的明示信托制度被不當運用,因而形成了今天信托業(yè)的現(xiàn)狀。不解決好明示信托制度揚長避短的重大問題,現(xiàn)行局面還會長期存在下去。它的正面意義是,說明了營業(yè)信托活動在社會上有旺盛的需求。同時,這些信托活動同樣為社會經(jīng)濟發(fā)展、人民福利提高做出了自己的貢獻。它的不良后果,一是損害受益人的利益;二是直接挑戰(zhàn)中國信托制度、中國民商法制度的法治權(quán)威。

第三,從保證信托法執(zhí)行和保障受益人利益的角度看,《信托法》需要修改、完善。

《信托法》中缺少對違反《信托法》行為的管理要求,特別是從嚴管理受托人的要求。在比較了實行信托制度的幾個主要國家與地區(qū)的有關(guān)規(guī)定后,筆者認為,除了中國銀監(jiān)會、中國證監(jiān)會對信托公司和基金公司有非常嚴格的監(jiān)管外,對其他實際上在從事受托人活動的人,我國屬于管理要求比較松弛的國家。為了保持中國信托制度的平穩(wěn)運行,切實保護受益人的利益,保持社會穩(wěn)定,《信托法》急需加強這部分內(nèi)容的規(guī)定,指導(dǎo)有關(guān)部門著手規(guī)劃相關(guān)的司法環(huán)境建設(shè),這將有助于今后中國信托制度的規(guī)范運行。當前,加快制定必要的法律解釋,有利于信托活動的實踐,有利于信托司法與信托訴訟,對各項信托法律法規(guī)的制訂和執(zhí)行也會帶來積極作用。

第四,《信托法》的配套法律應(yīng)該盡快完善。這里,最重要的莫過于制定信托業(yè)法或者受托人法。對此,各界早有廣泛一致的呼聲,筆者完全同意。這里不再贅述。此外,2001年以前,中國的所有立法成果中都沒有考慮與信托制度相適應(yīng)問題。在2001年以后的法制建設(shè)中,這個局面雖有改變,但在營業(yè)信托的經(jīng)營領(lǐng)域中仍然十分突出。這值得我們在總結(jié) 9年實踐經(jīng)驗時加以注意。

第五,《信托法》修改的時間是緩一緩好,還是抓緊、盡快好?對此可能會有不同的意見。近些年來,英國、美國、日本等信托制度發(fā)達國家都先后修改了已經(jīng)實施幾十年的信托法及其相關(guān)重要法律。盡管對修改的內(nèi)容見仁見智,但總體上看,它們都從法律實施的實踐出發(fā),總結(jié)經(jīng)驗、及時完善制度,對本國的信托關(guān)系健全,信托業(yè)健康運行起到了良好作用。這一經(jīng)驗給人啟迪。

《信托法》是中國信托業(yè)存在與發(fā)展的基礎(chǔ)。一部健全的信托關(guān)系法,必將對中國信托業(yè)的健康發(fā)展發(fā)揮良好作用。保護信托活動各方當事人合法權(quán)益,特別是保護受益人的利益,這是國家在建立信托制度時應(yīng)該肩負的首要責任,它是《信托法》的重要任務(wù),它事關(guān)法律的基本目的。所以,應(yīng)盡快修改《信托法》,完善相關(guān)的法律法規(guī),保護各方當事人合法權(quán)益,促進中國信托事業(yè)的健康發(fā)展。

三

關(guān)于加強中國信托文化建設(shè)的建議。

受托人為了受益人的利益而忠實、善良管理信托財產(chǎn)是信托制度的基礎(chǔ),它有賴于受托人的行為符合法律要求,更符合良心、正義、公平的要求。受托人如違反忠實義務(wù)、善良管理義務(wù)、謹慎注意義務(wù)、分別管理義務(wù)、直接管理義務(wù)等,管理處分信托事務(wù)不當,受益人的權(quán)益將直接受到影響。因而,受托人在履行職責時,要以良好的文化理念規(guī)范自己,以更高的道德標準,實行自我約束。

信托活動開展較早的國家與地區(qū),非常注重保護受益人。為監(jiān)督受托人是否履行義務(wù),已經(jīng)形成這樣的理念,按照權(quán)力與義務(wù)相對應(yīng)的原則,每賦予受托人一份義務(wù),即應(yīng)授予受益人一份權(quán)利。通過賦予受益人相對應(yīng)權(quán)利的辦法,實現(xiàn)制度設(shè)計上的公平,讓保護受益人的利益在制度上成為可能。盡管如此,對受托人加強監(jiān)督、管理的探索從沒有完結(jié)。歷史告訴我們,受托人的良好行為需要有文化、理念的支持,這種文化、理念最終必須落實到法律法規(guī)的法條上。

近 100年來,信托的法制建設(shè)在亞洲有很大發(fā)展。但與歐美信托傳統(tǒng)精神比較濃厚的國家相比,包括中國在內(nèi)的亞洲各國信托立法都有程度不同的缺陷。這些缺陷,形式上表現(xiàn)為法律法條設(shè)計等立法技術(shù)上,實質(zhì)上反映了亞洲國家,或者說東方文化的人群對信托文化傳統(tǒng)的嚴重缺乏,最主要的是忠誠管理、善良管理、誠信管理的理念沒有經(jīng)過長期宣傳與培養(yǎng),離深入人心差得很遠。

我國《信托法》沒有規(guī)定受托人義務(wù)中有忠實義務(wù)、善良管理義務(wù),只是規(guī)定了自愿、公平,誠實、信用,謹慎、有效。這些規(guī)定與忠實、善良是有區(qū)別的。忠實、善良的道德觀念在商業(yè)活動中是什么含義,對受托人履行職責有什么要求?這些問題在其他國家與地區(qū)的相關(guān)立法與案例研究中,每每成為研究、爭論的焦點。

在我國營業(yè)信托活動開始時,第一批的信托公司受托人雖然從中國的傳統(tǒng)文化中知道“受人之托,忠人之事”的道理,但在營業(yè)信托實踐中如何體現(xiàn)這一文化,如何在行業(yè)經(jīng)營起步階段就建立起良好的行業(yè)文化,仍然處于探索階段。對此,筆者認為,中國信托全行業(yè)對這一問題所傾注的心力還需要大大加強。

9年來,我國信托業(yè)的受托人在《信托法》的指導(dǎo)下,以良好的道德操守開展業(yè)務(wù)活動,取得較好效果。目前,全行業(yè)信托財產(chǎn)余額是 6萬億元,如果計算累計管理的財產(chǎn)總額,恐怕要超過 15萬億元。按照最低收益率 2%—4%估算,營業(yè)信托的受托人已經(jīng)向受益人交付了信托財產(chǎn)利益超過 3000至 6000億元或者更多。這是一個很了不起的成績。這對貫徹落實中央關(guān)于增加人民財產(chǎn)性收入,讓社會公眾的財產(chǎn)積蓄得到保值增值,促進金融公平等方面做出了重要貢獻。這與信托受托人的努力工作是分不開的。

在看到成績的同時,也有越來越多的案例顯示出,信托文化確有加大宣傳和推行力度的必要。信托業(yè)的職業(yè)操守,即為信托責任,簡單說,一是信,二是托?！靶拧本褪钦\實,受托人要誠實地面對受益人,充分披露有關(guān)信息,嚴格遵守所做承諾?！巴小本褪且覍?善良,謹慎地管理好受益人、基金持有人所托付的財產(chǎn)。然而現(xiàn)實生活中,不論是受到監(jiān)管的信托、基金公司,或者是非正常經(jīng)營信托業(yè)務(wù)的機構(gòu)、個人都有不當行為!例如,違反忠實義務(wù),受托人使自己的財產(chǎn)與信托財產(chǎn)互爭利益,甚至利用信托財產(chǎn)謀取受托人或特定關(guān)系人的利益;違反善良義務(wù),信托財產(chǎn)價值與受托人報酬與傭金所得嚴重不成比例;違反謹慎義務(wù),信托財產(chǎn)因受托人管理不當受到損失,受托人報酬一點不減,以種種借口開脫受托責任;違反誠實義務(wù),沒有真實、全面地向受益人披露收益與風險方面的信息,以后受益人身份得到高額回報等等。這些問題都值得警惕。

應(yīng)該承認,現(xiàn)階段,我國金融改革仍在進行中,信托業(yè)經(jīng)營環(huán)境有待改善,信托業(yè)經(jīng)營困難大,業(yè)務(wù)風險高,可持續(xù)性差,沉沒成本大,適當?shù)厥杖〕~利潤作為經(jīng)營成本與風險溢價的補償是可以理解的。但這不應(yīng)該通過違反信托義務(wù)、用不良行為、不良文化去取得。

我國的營業(yè)信托以金錢信托為主。30年前,國家把信托業(yè)務(wù)定義為金融業(yè)務(wù),必須由金融機構(gòu)經(jīng)營。中國金融業(yè)一直是管理嚴格、壟斷性強、市場競爭不充分的行業(yè)。加之人民群眾可自主開展的投資理財活動受到很大限制,金融機構(gòu)在社會公眾面前,受托人在受益人面前,始終處于強勢地位,受托人與受益人的地位極不平等,受益人處于弱勢地位。如果沒有良好的行業(yè)文化、經(jīng)營文化指引,受托人利用自身優(yōu)勢地位侵犯受益人利益將不可避免。我們都知道,信托制度的生命力在于注重自由與信用。沒有良好的自律,自由一定會出現(xiàn)偏差。沒有良好的受托人自律,侵犯受益人的利益就可能成為常態(tài)。如果委托人、受托人、受益人都對此習以為常,甚至成為行業(yè)的一般規(guī)則,這是非常危險的!它將影響中國信托業(yè)的行業(yè)聲譽,最終危害信托事業(yè)的健康發(fā)展。

要防止這種局面出現(xiàn),關(guān)鍵在于樹立良好的信托文化,最重要的是受托人文化。筆者理解,忠實管理,是指受托人不能將自己的財產(chǎn)利益與受益人的信托財產(chǎn)利益處于相互對立的地位。善良管理,是指受托人要像管理、處理自己的事務(wù)一樣盡職盡責地管理、處理信托事務(wù)。

筆者建議,《信托法》和信托業(yè)要多提倡受托人建立良好的信托文化,建立牢固的忠實管理、善良管理、誠信謹慎的理念。《信托法》在修改時,也應(yīng)加強這方面的規(guī)定,大力提倡忠誠、善良、誠信、謹慎、有效的信托文化,通過各方面的人士共同研究,從具體案例出發(fā)完善定義,完善業(yè)務(wù)規(guī)則,形成適用的商業(yè)規(guī)則定義忠實、善良的信托文化,通過一年又一年的努力,建立起符合中國國情、符合和諧社會要求的完整的受托人規(guī)則和良好的信托文化,這對中國信托制度具有最重要的基礎(chǔ)意義。

四

中國經(jīng)濟持續(xù)高速增長決定了財富的快速積累,中國財產(chǎn)管理市場將會有美好的未來。筆者期盼著經(jīng)過 20年左右的時間,中國建立起良好而完善的信托法制,有著為世人所稱道的信托文化,形成為受益人充分信任的行業(yè)品質(zhì)。中國是各主要經(jīng)濟大國中引進信托制度最晚的國家,中國完全有可能成為一個后起的信托業(yè)發(fā)達的大國。東方文化傳統(tǒng)崇尚忠實、信用,以善良為美德,中國信托業(yè)的從業(yè)人員會以他們的聰明才智,利用信托這一外來的優(yōu)秀制度,為國家的改革進步,為民族的復(fù)興昌盛,為人民的富裕幸福做出自己應(yīng)有的奉獻!

責任編輯:張 旸

Abstract:In March 2001,the trust law of the People’s Republic of China was issued formally.The trust law has played a significant role during the nine years,but it’s deficiency is also gradually recognized by people.So we should revise the trust law as early as possible in order to furtherly strengthenh the trust legal norms construction. Firstly,the existing provisions need to be revised.Secondly,it’s contents need to be supplemented and perfected.

Key words:the trust law;revision;trust culture

Promoting China’s Trust Business New Development

Gao Chuanjie
(China Jianyin Investment Co.LTD,the Trust and Trust Law Research Center of Zhongnan University,Beijing 100031)

D922.282

A

1008-6951(2011)01-0080-04

2010-10-15

高傳捷(1953— ),男,上海人,前銀監(jiān)會非銀司司長,現(xiàn)中國建銀投資有限公司副總裁,中南大學信托與信托法研究中心名譽研究員。

① 本文為作者在第四屆信托國際論壇上的發(fā)言。