張勤

[摘要] 近年來，我國中小板上市公司違規(guī)事件屢禁不止，一個重要原因是上市公司董事會治理效率差強(qiáng)人意。目前影響中小板上市公司董事會治理成效的因素主要有：股權(quán)高度集中；實(shí)際控制人與管理當(dāng)局高度重合；董事會成員勤勉、自律欠缺；審計(jì)委員會的作用未能有效發(fā)揮等。只有在理解和解決這些問題之后，中小板上市公司才能建立有效的董事會治理系統(tǒng)。

[關(guān)鍵詞] 中小板上市公司； 董事會治理； 公司治理； 現(xiàn)狀

doi ： 10 . 3969 / j . issn . 1673 - 0194 . 2012 . 22. 035

[中圖分類號]F270.7[文獻(xiàn)標(biāo)識碼]A[文章編號]1673 - 0194（2012）22- 0062- 02

1研究背景及意義

我國的中小板是深交所多層次資本市場3個構(gòu)成板塊之一，其板內(nèi)上市公司地域及行業(yè)分布較為集中：主要來源于粵、蘇、浙、魯?shù)冉?jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)省份，70%以上屬于制造業(yè)。中小板上市公司以民營企業(yè)為主，一般具有資產(chǎn)規(guī)模小、收入增長快、盈利能力強(qiáng)、科技含量高、經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)較大等特點(diǎn)。中小板成立8年來，板內(nèi)公司違規(guī)事件層出不窮?？v觀這些違規(guī)事件，基本上都是上市公司中的董事會成員與管理層一起作為內(nèi)部人控制合謀的結(jié)果。這一方面是由于監(jiān)管部門處罰力度偏弱，未能使上市公司傷筋動骨，低成本之下，違規(guī)數(shù)量放大也就不難理解。更重要的另一方面是由于板內(nèi)上市公司治理水平還差強(qiáng)人意，誠信自律不夠，短期行為盛行。

董事會是股份有限公司必須設(shè)立的機(jī)構(gòu)，這體現(xiàn)了公司制度中所有者與經(jīng)營者相分離的特征。董事會是聯(lián)結(jié)股東與管理層的紐帶，因而其在公司治理結(jié)構(gòu)中居于核心地位。由于董事會的治理效率直接關(guān)系到公司業(yè)績和股東利益，建立一個規(guī)范而富有效率的董事會是構(gòu)建現(xiàn)代公司治理結(jié)構(gòu)的關(guān)鍵。

2我國中小板上市公司董事會治理現(xiàn)狀

為應(yīng)對提高公司治理標(biāo)準(zhǔn)的壓力，許多中小板上市公司已經(jīng)開始著手采取措施。比如，在董事會內(nèi)部引進(jìn)更多的獨(dú)立董事、設(shè)立審計(jì)等董事會專門委員會，以及制定書面的董事會章程等。但一些在發(fā)達(dá)國家不存在的文化、法律、結(jié)構(gòu)和運(yùn)營等諸多方面的問題，仍然阻礙著我國董事會層面改革的推進(jìn)。目前影響中小板上市公司董事會治理成效的因素主要有：股權(quán)高度集中；實(shí)際控制人與管理當(dāng)局高度重合；董事會成員勤勉、自律欠缺；審計(jì)委員會的作用未能有效發(fā)揮等。只有在理解和解決這些問題之后，上市公司才能建立有效的董事會治理系統(tǒng)。

2.1股權(quán)高度集中引發(fā)董事會制度形式化

歐美公司的股權(quán)通常分散在眾多股民手中，但我國上市公司在股權(quán)結(jié)構(gòu)方面的一個顯著特點(diǎn)就是第一大股東的持股比例偏高。德勤中國2010年對在中國上市的約100家公司問卷調(diào)查，發(fā)現(xiàn)高達(dá)83%的參與調(diào)查的公司第一大股東的股份份額大于第二大股東與第三大股東的合計(jì)份額。

2.2實(shí)際控制人與管理當(dāng)局高度重合

在現(xiàn)行體制下，內(nèi)部人控制現(xiàn)象在我國國有上市公司中十分嚴(yán)重。內(nèi)部人控制是指現(xiàn)代企業(yè)中基于所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)（控制權(quán)）相分離的前提，由于所有者與經(jīng)營者利益不一致而導(dǎo)致的經(jīng)營者控制公司，即“內(nèi)部人控制”的現(xiàn)象。但在主要組成部分為民營上市公司的中小板，卻通常不會出現(xiàn)內(nèi)部人控制問題，其原因就在于中小板上市公司的實(shí)際控制人與管理當(dāng)局（特別是董事長）高度重合。

筆者分析了2010年12月31日中小板上市公司實(shí)際控制人與管理當(dāng)局之間的一致性。在有公開披露信息的540家上市公司中，有396家（占比73.33%）公司的實(shí)際控制人直接擔(dān)任董事長，其中：實(shí)際控制人兼任董事長和總經(jīng)理的公司有179家，占比33.18%。此外，還有5家（占比0.93%）公司的實(shí)際控制人僅擔(dān)任總經(jīng)理。只有139家（占比25.74%）公司的實(shí)際控制人完全不擔(dān)任董事長或總經(jīng)理。這表明中小板上市公司的實(shí)際控制人與管理當(dāng)局是高度統(tǒng)一的。因此實(shí)際控制人可以更容易地支配公司行為，比如通過操縱關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行盈余管理。另一方面，由于實(shí)際控制人與法定代表人重合程度較高，在國有上市公司中非常容易形成的內(nèi)部人控制問題，在中小板上市公司卻得到了很大程度上的緩解。

2.3部分董事會成員不能嚴(yán)格自律

我國公司法規(guī)定董事對公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)?！渡鲜泄局卫頊?zhǔn)則》在忠實(shí)和勤勉之外，還為董事增加了一項(xiàng)誠信義務(wù)。因?yàn)槎碌臋?quán)力是受信管理公司，“受信”表示他們有誠實(shí)信用的責(zé)任。他們行事必須以公司利益為依據(jù)，并須按照指定的目的運(yùn)用權(quán)力。例如，董事辦事時(shí)不能處于個人利益與公司利益有沖突的地位。此外，董事未經(jīng)公司同意，不能利用職位為自己謀取利益。但是聚焦近幾年中小板的一些問題公司可以發(fā)現(xiàn)，很多公司的違規(guī)操作都與董事不能嚴(yán)格自律有關(guān)，有的未全面履行義務(wù)，有的忽視自身應(yīng)承擔(dān)的社會責(zé)任，有的甚至違反商業(yè)道德。

2.3.1違反承諾、未勤勉盡責(zé)

包括董事長期缺席董事會、部分董監(jiān)高聲明與承諾存在重大遺漏、董事不履行承諾等。例如，麗江旅游前獨(dú)立董事和天奇股份前董事均連續(xù)多達(dá)6次缺席董事會會議。又如，大洋電機(jī)2008年報(bào)備深交所的《董事（監(jiān)事、高級管理人員）聲明及承諾書》中的聲明事項(xiàng)存在重大遺漏。再如，上海萊士前董事違反承諾違規(guī)售股。

2.3.2違規(guī)買賣上市公司股票

如凱恩股份、登海種業(yè)、獐子島、安妮股份、恒星科技董事在窗口期買賣公司股票、短線交易；康強(qiáng)電子未及時(shí)公布董事增（減）持公司股票情況。

2.3.3 未能及時(shí)、真實(shí)、準(zhǔn)確、完整地履行信披義務(wù)

作為信息披露責(zé)任人之一的董事長和董事，對信息披露重視程度不夠，未能準(zhǔn)確把握相關(guān)規(guī)則，導(dǎo)致上市公司定期報(bào)告、業(yè)績快報(bào)及業(yè)績預(yù)告披露違規(guī)，或者是其他信息披露違規(guī)。如德豪潤達(dá)、安妮股份年報(bào)存在重大會計(jì)差錯；鑫富藥業(yè)季報(bào)出現(xiàn)重要數(shù)據(jù)錯誤；冠福家用、高新張銅、廣陸數(shù)測、綠大地業(yè)績快報(bào)不準(zhǔn)確、業(yè)績預(yù)告披露不及時(shí)；威華股份、大族激光業(yè)績預(yù)計(jì)誤差大。其他信息披露違規(guī)如江蘇三友隱瞞實(shí)際控制人長達(dá)6年；天奇股份向調(diào)研機(jī)構(gòu)透露未公開重大信息；精工科技以新聞報(bào)道代替公司公告；勁嘉股份信息披露與事實(shí)不符等。

2.4審計(jì)委員會作用未能有效發(fā)揮

上市公司的董事會要對公司對外披露的信息負(fù)全面的責(zé)任，但是董事們不一定全部熟悉財(cái)務(wù)和會計(jì)業(yè)務(wù)，因而可能會對管理層的盈余管理行為以及所披露信息的疏漏缺乏必要的職業(yè)敏感，容易造成工作效率不高甚至工作失誤。而審計(jì)委員會作為一個由獨(dú)立董事及專業(yè)人士組成的專門委員會，通過參與董事會的相關(guān)活動，使董事會能正確、詳盡地了解企業(yè)的財(cái)務(wù)狀況和會計(jì)處理方式，更加有效地降低盈余管理程度、減少虛假財(cái)務(wù)報(bào)告和提高會計(jì)信息質(zhì)量。目前中小板上市公司董事會均已按照《深圳證券交易所中小企業(yè)板上市公司規(guī)范運(yùn)作指引》設(shè)立了審計(jì)委員會，并且審計(jì)委員會成員由不少于3名董事組成，其召集人為由會計(jì)專業(yè)人士擔(dān)任的獨(dú)立董事。

但是當(dāng)前中小板上市公司內(nèi)部控制還不健全，對財(cái)務(wù)工作的重視程度還不夠，因此審計(jì)委員會的監(jiān)督檢查作用尚未能有效發(fā)揮。這將導(dǎo)致企業(yè)未能在上市后建立防止大股東和關(guān)聯(lián)方占用上市公司資金的長效機(jī)制、公司內(nèi)部資金管理辦法存在進(jìn)一步完善和落實(shí)的較大空間、管理當(dāng)局過度盈余管理、公司財(cái)務(wù)信息披露違規(guī)等。同時(shí)，由于聘用過程缺乏足夠的專業(yè)和嚴(yán)謹(jǐn)，審計(jì)委員會成員不一定都能夠提供合理的商業(yè)建議、實(shí)際的專長和有效的參與。加之管理層提供的信息可能并不能保證審計(jì)委員會成員進(jìn)行有建設(shè)性的討論和決策，因此審計(jì)委員會難以向董事會提交公司整體的風(fēng)險(xiǎn)管理戰(zhàn)略與體系并建立相關(guān)的激勵與約束機(jī)制，而這其實(shí)是審計(jì)委員會又一項(xiàng)非常重要的職責(zé)。

2.5獨(dú)立董事難盡其責(zé)

我國《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》中對獨(dú)立董事的定義是：不在上市公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷關(guān)系的董事。在前述股權(quán)高度集中、實(shí)際控制人與管理當(dāng)局高度重合、部分內(nèi)部董事不能廉潔自律的現(xiàn)狀下，管理層的行為更需要董事會特別是獨(dú)立董事來監(jiān)督，以防止大股東侵害中小股東利益。但中小板上市公司中獨(dú)立董事卻難盡其職。

2.5.1獨(dú)立董事比例勉強(qiáng)達(dá)標(biāo)

要加強(qiáng)獨(dú)立董事的監(jiān)管，首先要保證有足夠數(shù)量的獨(dú)立董事。然而目前中小板上市公司平均的獨(dú)立董事比例（即獨(dú)立董事人數(shù)占董事會總?cè)藬?shù)的比例）普遍僅僅略高于證監(jiān)會的最低要求。2010年12月31日中小板全部554家上市公司中，有1家公司的獨(dú)立董事比例尚未達(dá)到證監(jiān)會要求的1/3；約60%的公司獨(dú)立董事比例剛好達(dá)到證監(jiān)會要求的1/3，不免有為刻意達(dá)標(biāo)而不得不做的擺設(shè)之嫌；97%的公司內(nèi)部董事比例超過50%。此外，深交所鼓勵中小板上市公司聘任獨(dú)立董事的人數(shù)占董事會成員總數(shù)的半數(shù)以上，但遵照此指引的上市公司寥寥無幾。這說明上市公司主動引入獨(dú)立董事的意愿并不強(qiáng)烈，很多公司設(shè)置獨(dú)立董事僅僅是為了迎合證監(jiān)會的要求。

2.5.2獨(dú)立董事行權(quán)難保獨(dú)立

獨(dú)立董事之“獨(dú)立”包括了獨(dú)立董事身份的獨(dú)立和行權(quán)的獨(dú)立兩層涵義。所謂身份的獨(dú)立是指獨(dú)立董事資格上的獨(dú)立性、產(chǎn)生程序上的獨(dú)立性以及經(jīng)濟(jì)上的獨(dú)立性。所謂行權(quán)的獨(dú)立是指獨(dú)立董事行使職權(quán)不受控股股東和公司管理層的限制，上市公司有關(guān)人員不得干預(yù)獨(dú)立董事獨(dú)立行使職權(quán)。而現(xiàn)行的獨(dú)立董事選出機(jī)制無法完全保障其身份的獨(dú)立性，進(jìn)而直接影響到了其行權(quán)的獨(dú)立性。

獨(dú)立董事的客觀行權(quán)環(huán)境和主觀行權(quán)愿望都令人擔(dān)憂，有3種原因：① 獨(dú)立董事的產(chǎn)生難以規(guī)避一股獨(dú)大的問題。引入獨(dú)立董事制度的本意是想達(dá)到獨(dú)立董事監(jiān)督大股東的目的，但是由大股東（很多是控股股東）控制的董事會提名的“出身”卻讓獨(dú)立董事在實(shí)際履職時(shí)受制于大股東。因此，很多獨(dú)立董事在董事會表決時(shí)從未投過棄權(quán)票或反對票，也從未發(fā)表過與上市公司大股東或者高管等有分歧的獨(dú)立意見就不足為怪了。② 獨(dú)立董事的構(gòu)成仍以學(xué)院派為主流。上市公司的獨(dú)立董事基本都來自高校或科研單位，他們本身教學(xué)科研任務(wù)和社會工作繁忙，很難有更多精力投入到上市公司的監(jiān)管中去。③ 獨(dú)立董事難以有效把握風(fēng)險(xiǎn)。由于知情權(quán)受限，許多獨(dú)立董事對于自己所任職的上市公司是否存在造假、違規(guī)等風(fēng)險(xiǎn)因素并沒有把握，而對于一旦這些風(fēng)險(xiǎn)暴發(fā)后對自己可能產(chǎn)生的影響存在擔(dān)心。與上市公司信息不對稱，獨(dú)立董事無法有效做出準(zhǔn)確判斷。

3相關(guān)建議

中小板上市公司特別是民營企業(yè)在向現(xiàn)代企業(yè)轉(zhuǎn)變的過程中，存在一股獨(dú)大、管理模式慣性等難以避免的問題，而這些問題的整改不是一蹴而就的。如果董事會的治理狀況得不到改善， 提升公司治理質(zhì)量的目標(biāo)就無法實(shí)現(xiàn)。因此中小板上市公司應(yīng)該繼續(xù)關(guān)注董事會制度建設(shè)，加大董事會治理的改革力度，優(yōu)化董事會行為，以提升董事會決策效率和監(jiān)管水平。

首先，優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)。促進(jìn)中小板上市公司股權(quán)所有者多樣化，繼續(xù)鼓勵發(fā)展機(jī)構(gòu)投資者；繼續(xù)堅(jiān)定不移地深化股權(quán)盆改革。其次，努力創(chuàng)新董事會激勵機(jī)制。中小板上市公司應(yīng)更多關(guān)注對董事會成員的激勵形式和激勵效果，建立規(guī)范有效的激勵體系對董事個體效用的最大化和公司價(jià)值的最大化保持一致是極其必要的。再次，推進(jìn)董事會制度特別是獨(dú)立董事制度的建設(shè)和完善。具體可從規(guī)范獨(dú)立董事的選出制度、改善獨(dú)立董事的行權(quán)環(huán)境、適度提高獨(dú)立董事比例、優(yōu)化獨(dú)立董事群體結(jié)構(gòu)等方面入手。

主要參考文獻(xiàn)

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