○ 張 曦

（華中科技大學(xué) 湖北 武漢 430074）

一、引言

公司治理主要包括內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)和內(nèi)部治理機(jī)制兩部分，分別構(gòu)成了公司治理的靜態(tài)和動(dòng)態(tài)兩個(gè)方面。上市公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)是股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)對(duì)企業(yè)管理者進(jìn)行內(nèi)部直接監(jiān)控的機(jī)制，它們各負(fù)其責(zé)、協(xié)調(diào)運(yùn)轉(zhuǎn)、相互制衡，是公司治理的主體。在我國上市公司的大股東中，國家股和法人股占較大比例，而大多數(shù)上市公司的國家股或國有法人股的所有權(quán)都是屬于國家的。由于國家作為所有者不能直接行使產(chǎn)權(quán)權(quán)力，大股東作為“國有資產(chǎn)”的代理人，被委托行使對(duì)上市公司的經(jīng)營權(quán)，而其背后又沒有所有者的強(qiáng)硬監(jiān)督和約束，這種特殊的“委托—代理”關(guān)系構(gòu)成了我國上市公司特殊的控股型公司治理結(jié)構(gòu)，也是引發(fā)一系列公司治理問題的主要根源。

二、我國上市公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)存在的問題

1、股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理

我國公司治理結(jié)構(gòu)屬于“二元制”結(jié)構(gòu)。股份公司的公司治理機(jī)構(gòu)由股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)組成，其特點(diǎn)是“股東大會(huì)中心主義”，股東大會(huì)是最高的權(quán)利機(jī)關(guān)，選任董事會(huì)及監(jiān)事會(huì)成員。我國的股權(quán)結(jié)構(gòu)高度集中，“一股獨(dú)大”的股權(quán)結(jié)構(gòu)模式是對(duì)我國股權(quán)結(jié)構(gòu)集中程度的形象概括。該模式給公司治理帶來了很多消極影響：控制股東利用自身優(yōu)勢很可能損害國家、公司以及中小股東利益。即使在股權(quán)分散的情況下，也很可能形成內(nèi)部人控制的格局，進(jìn)而損害公司、股東的利益。在激勵(lì)約束乏力的情況下，還可能會(huì)出現(xiàn)決策不利的后果。此外，由于股權(quán)結(jié)構(gòu)中有很大比例的國家股、法人股和職工股是不能上市流通的，這就決定了公司總體上的股權(quán)流動(dòng)性非常有限，這既不符合國際慣例，也不利于公司股結(jié)構(gòu)調(diào)整。

2、股東大會(huì)流于形式

我國上市公司的法人治理結(jié)構(gòu)采用內(nèi)部控制模式，股東大會(huì)是現(xiàn)代企業(yè)制度中“三會(huì)四權(quán)”的最集中體現(xiàn)。所有者在股東大會(huì)上維護(hù)自己的權(quán)益，決策者、管理者在股東大會(huì)上表現(xiàn)自己的能力，接受投資者的檢驗(yàn)。然而，在實(shí)際運(yùn)行中，部分股東大會(huì)只是流于形式，并且股東大會(huì)的質(zhì)量不高，多為形式上、概念性的東西，其功能難以發(fā)揮。

3、董事會(huì)責(zé)任淡化

我國《刑法》、《公司法》和《證券法》已明確規(guī)定了董事權(quán)利、義務(wù)和相應(yīng)的民事、刑事責(zé)任。然而，在我國上市公司治理結(jié)構(gòu)中，董事責(zé)任意識(shí)相當(dāng)?shù)?，許多董事不參加董事會(huì)，相當(dāng)一部分公司的董事會(huì)完全由董事長一人控制，形成了“會(huì)而不議，議而不決，決而不行”的局面，進(jìn)而造成了董事會(huì)運(yùn)作效率極為低下，很難對(duì)經(jīng)理層形成有效監(jiān)督。

4、獨(dú)立董事缺乏獨(dú)立

第一，獨(dú)立董事不獨(dú)立。中國大多數(shù)上市公司為國有控股公司，在這種背景下，外部董事產(chǎn)生多由上市公司大股東向董事會(huì)推薦，并由大股東操縱下的董事會(huì)“集體討論”通過，后經(jīng)“一股獨(dú)大”操控下的股東會(huì)投表決接納，從而致使獨(dú)立董事監(jiān)督職能虛化，使其成為了一種“外部裝飾”。此外，中小股東股權(quán)分散以及“搭便車”現(xiàn)象也使得他們難以有效利用手中的投票權(quán)遴選出真正的獨(dú)立董事，大股東和管理者也正是利用這一點(diǎn)選擇了名義上代表中小股東利益，而實(shí)際上為大股東和管理者服務(wù)的“灰色董事”。

第二，獨(dú)立董事難行其職。由于我國上市公司缺少相應(yīng)的法規(guī)作后盾，只是在《上市公司章程指引》中提出上市公司可以設(shè)立獨(dú)立董事，但這只是選擇性條款，而缺乏強(qiáng)制性。由于股權(quán)過度集中，大股東實(shí)際上已經(jīng)控制了整個(gè)董事會(huì)，而獨(dú)立董事的地位、作用、責(zé)任、特殊的權(quán)利和義務(wù)又沒有法律予以明確，因而獨(dú)立董事工作起來顯得底氣不足、腰桿不硬。一旦上市公司內(nèi)部出現(xiàn)問題，而獨(dú)立董事的規(guī)勸又沒有作用，那獨(dú)立董事就只能辭職。

三、完善我國上市公司內(nèi)部治理的對(duì)策建議

1、優(yōu)化公司股權(quán)結(jié)構(gòu)

第一，培育有效的國家股持股主體。在國家代表全體公民經(jīng)營國有資本這一前提下，金融機(jī)構(gòu)制，特別是國有資產(chǎn)三級(jí)授權(quán)經(jīng)營體制可能是唯一一種優(yōu)于行政機(jī)構(gòu)制的選擇。但這種途徑需要解決好以下兩個(gè)問題：一是國有資產(chǎn)管理委員會(huì)作為國有資產(chǎn)行政管理的專職機(jī)構(gòu)，并不是最終的所有者而仍是可能存在偷懶和尋租的動(dòng)機(jī)，因此，應(yīng)通過各級(jí)人民代表大會(huì)和政府審計(jì)部門強(qiáng)化對(duì)它的監(jiān)督，使之對(duì)國有資產(chǎn)保值增值真正負(fù)起責(zé)任；二是使國有資產(chǎn)經(jīng)營公司成為專門經(jīng)營國有資產(chǎn)的獨(dú)立法人企業(yè)，自身具備完善的治理結(jié)構(gòu)。只有這樣，國有資產(chǎn)經(jīng)營公司才能真正代表國家有效地行使股東權(quán)利。

第二，扶植理性成熟的機(jī)構(gòu)投資者。由于分散的公眾持股者增加了市場交易活動(dòng)和價(jià)格的不穩(wěn)定，容易造成市場資源配置的偏移，影響證券市場的運(yùn)作效率，所以，世界范圍內(nèi)的社會(huì)公眾持股逐漸被機(jī)構(gòu)持股所代替。而目前，我國A股市場上機(jī)構(gòu)投資者比重很小（包括證券投資基金、保險(xiǎn)公司、證券公司和社?；鸬龋Ｅc散戶相比，理性的機(jī)構(gòu)投資者一般持股時(shí)間比較長，入市資金數(shù)量大，擁有足夠的研究能力和信息，進(jìn)而在機(jī)構(gòu)投資者為主的市場中，主體投資行為較理性，市場平穩(wěn)，政府不需要過多地對(duì)股市的漲跌直接加以干預(yù)，對(duì)股市具有“穩(wěn)定器”作用。所以，大力培育成熟理性的機(jī)構(gòu)投資者有助于引導(dǎo)中小投資者理性投資、遏制投機(jī)，促進(jìn)市場規(guī)范、穩(wěn)健、高效地運(yùn)作。

2、增強(qiáng)董事會(huì)功能

鑒于董事會(huì)在公司中的重要作用，應(yīng)根據(jù)現(xiàn)代企業(yè)經(jīng)營管理要求，采取多種方式，從統(tǒng)籌全局和協(xié)調(diào)各方關(guān)系的戰(zhàn)略上調(diào)整內(nèi)外董事的比例和結(jié)構(gòu)。內(nèi)外董事的合理構(gòu)成，一定程度上可防止董事與經(jīng)理班子成員過多的交叉任職，從而保證董事會(huì)對(duì)經(jīng)理人員監(jiān)督的有效性。獨(dú)立董事應(yīng)在公司中占有一定的比例，且應(yīng)多元化又不失活力。因此，要盡快修訂《公司法》，增加有關(guān)設(shè)立獨(dú)立非執(zhí)行董事的條款，完善監(jiān)督體制。綜觀國內(nèi)外先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，獨(dú)立董事至少應(yīng)滿足以下三個(gè)要求：一是應(yīng)來自公司外部，在法律上和經(jīng)濟(jì)上代表和保護(hù)廣大中小股東的利益；二是不應(yīng)是單純的技術(shù)專家，而應(yīng)該通曉法律和經(jīng)濟(jì)管理知識(shí)；三是不應(yīng)參與公司日常的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，應(yīng)站在獨(dú)立角度監(jiān)督執(zhí)行董事的所作所為，形成執(zhí)行和非執(zhí)行、內(nèi)部和外部的有效制約。

3、完善獨(dú)立董事制度

由于我國公司治理結(jié)構(gòu)的現(xiàn)狀是股權(quán)的高度集中，國有股一般占控制地位，董事會(huì)雖然由股東大會(huì)產(chǎn)生，但控股股東有絕對(duì)的權(quán)利。同時(shí)，經(jīng)理層由董事會(huì)聘任，當(dāng)然也就取決于控股股東的意志。當(dāng)前，我國公司治理結(jié)構(gòu)中的主要問題是控股股東通過關(guān)聯(lián)交易，如擔(dān)保、應(yīng)收賬款、資產(chǎn)置換等各種手段侵占上市公司資產(chǎn)，侵害中小股東利益。內(nèi)部人控制問題的解決主要在于通過產(chǎn)權(quán)制度改革塑造新的“外部人”。所以，我國推廣獨(dú)立董事制度，最重要的是調(diào)整股權(quán)結(jié)構(gòu)，改變“一股獨(dú)大”的格局。

4、強(qiáng)化監(jiān)事會(huì)的監(jiān)控職能

第一，強(qiáng)化監(jiān)事會(huì)的權(quán)力?？稍黾右韵乱?guī)定：一是監(jiān)事會(huì)成員中必須有精通公司業(yè)務(wù)、財(cái)務(wù)和法律的人員；二是監(jiān)事會(huì)享有事先監(jiān)察權(quán)，主要包括有權(quán)直接調(diào)查公司的業(yè)務(wù)及財(cái)產(chǎn)狀況，董事會(huì)、經(jīng)理定期向監(jiān)事會(huì)匯報(bào)業(yè)務(wù)執(zhí)行情況等；三是監(jiān)事會(huì)享有代表公司提起訴訟的權(quán)力。另外，監(jiān)事會(huì)也應(yīng)享有召集臨時(shí)股東大會(huì)的權(quán)力，以更好地維護(hù)股東的利益。

第二，完善監(jiān)事的任命機(jī)制，設(shè)立獨(dú)立監(jiān)事制度。應(yīng)考慮由獨(dú)立監(jiān)事提名監(jiān)事人選，提交股東大會(huì)決定任命；逐步提高監(jiān)事會(huì)成員的專業(yè)素質(zhì)；設(shè)立獨(dú)立監(jiān)事制度，規(guī)定監(jiān)事會(huì)成員中必須有一名與公司利益不相關(guān)的、未受雇于公司的獨(dú)立監(jiān)事，并由獨(dú)立監(jiān)事?lián)伪O(jiān)事會(huì)主席。

第三，完善監(jiān)事的激勵(lì)和約束機(jī)制。為解決監(jiān)事履行監(jiān)督職責(zé)積極性不夠的問題，可考慮對(duì)監(jiān)事實(shí)施一定的激勵(lì)計(jì)劃。例如提高監(jiān)事的報(bào)酬，甚至給予一定的期權(quán)激勵(lì)。監(jiān)事為履行監(jiān)督職能而所必須的費(fèi)用，公司必須予以足夠的資金支持，避免受制于經(jīng)理層。此外，要強(qiáng)化監(jiān)事的責(zé)任意識(shí)，對(duì)于監(jiān)事違反其義務(wù)的失職行為，必須給予強(qiáng)有力的法律制裁。

5、健全激勵(lì)機(jī)制

第一，完善經(jīng)理層薪酬結(jié)構(gòu)。合理的薪酬結(jié)構(gòu)應(yīng)該既使經(jīng)理層薪酬中固定報(bào)酬與變動(dòng)報(bào)酬比例合理，又能在不同層級(jí)經(jīng)理層之間形成合理的收入級(jí)差。經(jīng)理層薪酬通常由工資、獎(jiǎng)金、股票和股票買賣選擇權(quán)構(gòu)成，各構(gòu)成要素對(duì)經(jīng)理層的激勵(lì)作用不盡相同。一般說來，固定工資為經(jīng)理層提供了比較穩(wěn)定的收入，起到保險(xiǎn)的作用；基于公司當(dāng)年業(yè)績所確定的獎(jiǎng)金對(duì)經(jīng)理層具有一定的刺激作用，但它可能會(huì)誘發(fā)經(jīng)理層的短期行為；而股票和股票買賣選擇權(quán)能夠?qū)⒔?jīng)理層的努力與公司業(yè)績聯(lián)系起來，因而，增加股權(quán)激勵(lì)比重是建立激勵(lì)機(jī)制的一大趨勢。

第二，多種激勵(lì)機(jī)制的綜合運(yùn)用。首先，對(duì)經(jīng)理層而言，可以考慮以股票期權(quán)為主的長期性激勵(lì)計(jì)劃，但對(duì)股票期權(quán)的行使可以限定一定的條件，如規(guī)定股票期權(quán)必須在5年內(nèi)實(shí)施，股票期權(quán)不得轉(zhuǎn)讓等。同時(shí)，可將公司的控制權(quán)（特定控制權(quán)和剩余控制權(quán)）部分地交由經(jīng)營者，使經(jīng)營者擁有相應(yīng)的剩余索取權(quán)，從而產(chǎn)生激勵(lì)效應(yīng)。我國公司中經(jīng)營者持股數(shù)量較少，不能將經(jīng)理人員的個(gè)人目標(biāo)與企業(yè)或所有者的目標(biāo)很好地統(tǒng)一起來，真正產(chǎn)生有效的激勵(lì)作用。因此，有必要大力推行股票期權(quán)和經(jīng)理融資收購機(jī)制。其次，對(duì)職工而言，可以運(yùn)用工作激勵(lì)，盡量把員工放在適合的位置，并在可能的條件下輪換工作以增加員工的新奇感，從而賦予工作更大的挑戰(zhàn)性，培養(yǎng)員工對(duì)工作的熱情和積極性。還可以通過職工代表大會(huì)和工會(huì)選舉職工代表進(jìn)入董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，表達(dá)職工的意愿，參與企業(yè)決策和監(jiān)督，保障職工利益；賦予或提高內(nèi)部職工持股，使工會(huì)代表能分享部分利潤和控制權(quán)，從而充分調(diào)動(dòng)其生產(chǎn)勞動(dòng)的積極性。

第三，加強(qiáng)監(jiān)管力度，抑制經(jīng)理層在職消費(fèi)。我國國有上市公司存在國有大股東虛位的問題，這種治理結(jié)構(gòu)特質(zhì)極易造成經(jīng)理層內(nèi)部人控制。在監(jiān)督缺失的情況下，經(jīng)營者可能會(huì)通過增加非貨幣福利來實(shí)現(xiàn)自身效用的最大化。因此，在公司治理結(jié)構(gòu)不盡完善的情況下，加強(qiáng)對(duì)經(jīng)理層的監(jiān)管力度無疑有助于改善公司經(jīng)營管理，提高公司業(yè)績。為此，要強(qiáng)化股權(quán)主體意識(shí)，明晰國有大股東的代表主體資格，使國有大股東實(shí)體化，并使股東特別是大股東切實(shí)履行其權(quán)力，通過權(quán)力制衡實(shí)現(xiàn)對(duì)經(jīng)理層的約束和控制，抑制經(jīng)理層在職消費(fèi)。

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