文 / 楊延超 / 中國社會科學院法學研究所

電子商務(wù)模式下商標轉(zhuǎn)讓制度研究

文 / 楊延超 / 中國社會科學院法學研究所

近些年來，我國電子商務(wù)的發(fā)展可謂突飛猛進。同樣，借助電子商務(wù)，也可以極大降低商標轉(zhuǎn)讓成本，提高商標轉(zhuǎn)讓成功率。電子商務(wù)模式下商標轉(zhuǎn)讓電子大致可分為直接交易模式、拍賣模式、“一口價”交易模式，但無論采用何種交易模式，都需要明確商標交易不同于有形財產(chǎn)交易的特殊性，而要實現(xiàn)商標交易的電子商務(wù)模式，就需要考慮如何降低商標轉(zhuǎn)讓的風險，明晰買賣雙方的權(quán)利義務(wù)，以及增加買賣雙方可預期的轉(zhuǎn)讓效果，而要從根本上解決上述問題的關(guān)鍵，就在于從立法層面上進一步完善商標轉(zhuǎn)讓制度，為電子商務(wù)模式提供制度保障，包括進一步完善近似商標一并轉(zhuǎn)讓制度，明晰商標轉(zhuǎn)讓過程中雙方權(quán)利義務(wù)，變更商標轉(zhuǎn)讓審核制為備案制，以及建立商標分割轉(zhuǎn)讓制度等。

電子商務(wù)；商標轉(zhuǎn)讓

一、問題的提出：商標轉(zhuǎn)讓能否適用電子商務(wù)？

當下，電子商務(wù)已是如火如荼，各種品牌的商品，小到衣帽，大到各類奢侈品，甚或是電話充值等生活服務(wù)，都可以借助電子商務(wù)直接完成，而這里要討論的是商標本身，能否適用電子商務(wù)？本文的商標與品牌并非同一概念，商標僅指權(quán)利人對其商業(yè)標識的專有使用權(quán)，不包含商號等其他商譽。關(guān)于商標轉(zhuǎn)讓問題，《巴黎公約》和《TR IPS協(xié)議》也都有規(guī)定，商標可以與商譽一并轉(zhuǎn)讓，也可以單獨轉(zhuǎn)讓1. 《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》第六條之四規(guī)定：（一）當依照本同盟一個成員國的法律，商標轉(zhuǎn)讓只有連同該商標所屬廠商或牌號同時轉(zhuǎn)讓方為有效時，則只須將該廠商或牌號在該國的部分連同帶有被轉(zhuǎn)讓商標的商品在該國制造或銷售的獨占權(quán)一起轉(zhuǎn)讓給受讓人，就足以承認其轉(zhuǎn)讓為有效。（二）前款規(guī)定并不使本同盟各國負有義務(wù)，在某一商標轉(zhuǎn)讓后，即使受讓人使用該商標將在事實上，特別在使用商標的商品的原產(chǎn)地、性質(zhì)或主要品質(zhì)方面，迷惑公眾時，仍須承認其轉(zhuǎn)讓為有效。TRIPS協(xié)議第二十一條規(guī)定：成員可確定商標的許可與轉(zhuǎn)讓條件；而“確定條件”應理解為不得采用商標強制許可制度，同時，注冊商標所有人有連同或不連同商標所屬的經(jīng)營一道，轉(zhuǎn)讓其商標。。對此，我國商標法也有明確規(guī)定，在商標進行轉(zhuǎn)讓的情況下，商標也就作為一種特殊的商品而出現(xiàn)。

商品能夠交易的原因在于它有價值和使用價值。商標能夠交易同樣是基于它的價值和使用價值，在這一問題上，知名商標與普通商標會存在一定的區(qū)別。知名商標往往具有較高的市場價值，購買者購買此類商標或者接受其許可，旨在于借助其知名度更大獲得利潤，但現(xiàn)實中知名商標單獨交易的情況并不多見，它多發(fā)生在企業(yè)并購、重組或被整體收購的案例中。所以，絕大多數(shù)獨立轉(zhuǎn)讓的商標，都屬于普通商標、甚至是完全沒有任何知名度的商標而這里需要解釋的是，普通商標缺少知名度，那么它的價值與使用價值又在哪里？要知道，當前更多企業(yè)獲取商標的方式還主要是以注冊為主。相比較購買而言，注冊的花費更低，可選擇的商標名稱更廣泛，那么，購買者又是基于何種動機去購買商標呢？

在以下二種情況下，企業(yè)往往選擇會購買商標：第一，企業(yè)要盡快獲得商標，商戰(zhàn)中同樣奉行“兵貴神速”法則，當下，商標轉(zhuǎn)讓比商標注冊周期短、風險小。根據(jù)我國現(xiàn)行商標注冊流程，商標注冊的時間往往需要一年左右，這對急需商標的企業(yè)而言，當然會選擇直接購買后立即使用；與此同時，不僅如此，申請商標注冊還存在極大的風險，商標局審查員會進行全面檢索分析，審查該申請商標是否符合商標法的各項規(guī)定，是否具體足夠的顯著性，以及此前是否有相同或近似的商標在先申請等，如若違反上述任何一項，申請注冊的商標都極可能被駁回，而購買商標的風險則幾乎為零。第二，企業(yè)對商標名字的忠實度。有些企業(yè)對商標名字還會情有獨鐘，當企業(yè)想要商標名字與商號相同，但該商標名又被他人在先搶注的情況下，購買商標也成為企業(yè)的無奈之舉。還有些企業(yè)長期使用某商標，但未予注冊而被在先搶注，企業(yè)往往也會選擇購買在。

在傳統(tǒng)條件下，商標轉(zhuǎn)讓一般要經(jīng)歷以下四個階段：第一，買賣雙方會面磋商（多次）；第二，買賣雙方簽訂合同；第三，買方支付商標轉(zhuǎn)讓費用；第四，雙方委托代理機構(gòu)辦理轉(zhuǎn)讓事宜。商標轉(zhuǎn)讓方與受讓方往往不在一個城市，這讓當面磋商花費較高的成本?？扑苟杀砻鳎斀灰壮杀敬笥诨虻扔诮灰资找鏁r，往往就無法達成交易。

電子商務(wù)成功的重要原因，也就在于它極大降低了交易成本，從這一角度講，電子商務(wù)模式是值得大力推廣的，但并非所有的商品都適用于電子商標模式，因此在商標轉(zhuǎn)讓問題上，首先需要分析其電子商務(wù)模式的可行性。這主要取決于三點：1、交易模式格式化。當下網(wǎng)絡(luò)交易，還主要適用于交易模式簡單且無需經(jīng)過雙方反復磋商的交易模式，對于像大宗土地、房地產(chǎn)交易等需要雙方實地考察并反復協(xié)商的，一般不適用電子商務(wù)模式；2、標的物可借助物流或者網(wǎng)絡(luò)交付，現(xiàn)在各網(wǎng)絡(luò)商城出售的商品，幾乎都是借助物流行業(yè)交付；某些音樂或者影視作品，還可以通過網(wǎng)絡(luò)在線下載獲??；3、安全的在線支付系統(tǒng)，買家可借助在線支付系統(tǒng)完成支付，從而減少支付成本。

現(xiàn)在的問題是，商標轉(zhuǎn)讓是否符合上述三項條件？對于“安全的在線支付系統(tǒng)”自是無需討論，商標轉(zhuǎn)讓完全可以借助像支付寶、網(wǎng)銀等眾多成熟的支付系統(tǒng)，實現(xiàn)在線支付。至于標的物可否借助物流或者網(wǎng)絡(luò)支付，則是一個需要進一步研究的問題。首先，商標轉(zhuǎn)讓的標的物是什么？顯然是商標或者說商標權(quán)，而商標（權(quán)）本身屬于無形資產(chǎn)，是沒有辦法像普通財產(chǎn)那樣通過物流流轉(zhuǎn)，也沒有辦法像下載歌曲那樣，直接實現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)支付。但由此并不能當然地得出商標轉(zhuǎn)讓不適用電子商務(wù)模式的結(jié)論，因為買家為實現(xiàn)受讓商標之目的，所需要的僅是一份賣家簽名或蓋章的轉(zhuǎn)讓文件，按照我國商標局所規(guī)定的商標轉(zhuǎn)讓流程，買家只需將該份文件遞交商標局，商標局審核無誤后便會將該商標轉(zhuǎn)讓給買家，因此，可以做這樣的理解：在商標轉(zhuǎn)讓之標的雖名為商標權(quán)，但其表現(xiàn)形式卻為專家簽名或蓋章的商標轉(zhuǎn)讓文件，而文件本身又是當然可以通過“快遞”或“物流”的方式轉(zhuǎn)讓。最后，商標轉(zhuǎn)讓電子商務(wù)模式的關(guān)鍵，還主要取決于商標轉(zhuǎn)讓模式能否實現(xiàn)格式化？這里主要是交易流程的格式化，相比較實物交易而言，商標轉(zhuǎn)讓流程要相對復雜，諸如要向商標局提交一系列文件、資料，最終還需要商標局審核后才能最終轉(zhuǎn)讓。如何進一步規(guī)范商標轉(zhuǎn)讓流程，使其進一步格式化和流程化，系實現(xiàn)商標電子商務(wù)模式的關(guān)鍵所在。畢竟商標轉(zhuǎn)讓因其手續(xù)的復雜性以及價值的不確定性，其交易模式要比實物交易復雜得多。

二、商標轉(zhuǎn)讓的電子商務(wù)模式

參考現(xiàn)有電子商務(wù)模式，商標轉(zhuǎn)讓的電子商務(wù)模式可以設(shè)計為以下三種情況：

（一）直接交易模式，即賣家將商標信息及價格展示在電子商務(wù)平臺上，買家可以通過網(wǎng)絡(luò)或電話與賣家協(xié)商，買賣雙方就轉(zhuǎn)讓的重要條款達成一致意見后，簽訂合同完成交易。

（二）拍賣交易模式，即買賣雙方通過拍賣競價方式完成交易。首先是賣家在電子商務(wù)平臺上發(fā)布商標轉(zhuǎn)讓信息，然后買家在指定時間內(nèi)競價，競價需要支付保證金以保證成功競價后不得違約，最終由最高競價者作為成功買家完成交易。

（三）“一口價”交易模式，它在本質(zhì)上也屬于拍賣交易模式，只不過它與普通的拍賣交易相比具有一定的特殊性。先是由賣家預先規(guī)定商標轉(zhuǎn)讓的“一口價”，然后再規(guī)定一個底價，作為買家既可以選擇“一口價”方式直接與賣家達成交易，也可以選擇通過競價方式完成交易。買家一旦選擇了“一口價”便可立即與賣家完成交易；在沒有買家愿意“一口價”直接交易的情況下，最終由最高競價者即為成功買家完成交易。

無論選擇哪一種交易模式，買家都需要清晰地了解到如下商標信息：1、這是一枚什么樣的商標，即商標的名稱、圖樣、保護商品等相關(guān)信息、注冊時間等基本信息；2、商標價格，在拍賣模式下即為底價，加價幅度等相關(guān)信息；3、商標轉(zhuǎn)讓價格的支付方式，即一次性支付或是分批支付；4、商標效力，即該商標是否授權(quán)，是否有效，以及是否處于爭議狀態(tài)。5、權(quán)利、義務(wù)及違約責任，即買賣雙方各自享有的權(quán)利、義務(wù)以及違反約定需要承擔的法律責任。

如何實現(xiàn)上述交易內(nèi)容的格式化，系商標轉(zhuǎn)讓電子商務(wù)模式的關(guān)鍵所在。首先，商標的基本信息，以及商標的效力狀態(tài)，這些都是確定無疑的格式條款。至關(guān)商標的價格，賣家也可以在信息發(fā)布時一并發(fā)布。在競價交易模式或者“一口價”交易模式下，商標的價格（底價），保證金及違約責任也都可以設(shè)計為格式條款，買者沒有協(xié)商余地，只有參與競價或者不參與競價的權(quán)利。當然，在很多條件下，價格雖然作為格式條款，并不影響買家與賣家討價還價，最終確定交易價格。在直接交易中，除了商標信息、價格及效力之外的其他條款，能否被設(shè)計為格式條款，則是一個不太確定的問題，因此買賣雙方完全可以充分協(xié)商和議價后最終達成一致意見，盡管如此，為減少交易成本，賣家仍可以就除了價格之外的其他條款事先規(guī)定，而不允許買家就這些條款協(xié)商，從而讓商標交易模式趨向格式化。

格式化的目的，是為了買賣雙方借助電子商務(wù)提高轉(zhuǎn)讓效率，但格式化的前提是設(shè)計公平合理的交易流程，否則格式化必將失去生命力。在電子商務(wù)模式下，是先付款還是先交付物品，則成為安全交易流程的關(guān)鍵。有形財產(chǎn)電子商務(wù)交易中，上述環(huán)節(jié)通過“支付寶”模式得到解決，即買家先付款到第三方收款平臺“支付寶”，在收到物品后，再確認“支付”，并且隨著電子商務(wù)的不斷成熟，“貨到付款”的模式，也有效解決了交易安全的問題，即買家在收到物品驗收無誤后再支付貨款，有效保障了雙方的交易安全。但無論是“支付寶”還是“貨到付款”，都無法適用于商標轉(zhuǎn)讓，原因在于商標轉(zhuǎn)讓中流轉(zhuǎn)的不再是簡單的貨物，而是符合法定條件轉(zhuǎn)讓的文件，但無論是第三方轉(zhuǎn)讓平臺或是一般的物流公司，都不具備審查的專業(yè)能力，這也使得商標轉(zhuǎn)讓流程比普通財產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓流程要復雜得多。一方面賣家希望買家先付款；另一方面買家則希望賣家先交付商標轉(zhuǎn)讓所需要的法律文件，因此，專門為無形資產(chǎn)提供交易保障的第三方支付平臺的誕生，也將是大勢所趨，這對于實現(xiàn)商標轉(zhuǎn)讓電子商務(wù)模式將具有重要意義。

在現(xiàn)有條件下，還可以試圖通過分批付款的方式，提升商標轉(zhuǎn)讓的安全流程。買家可以先支付商標轉(zhuǎn)讓費的三分之一作為預付款，在收到賣家符合條件的商標轉(zhuǎn)讓法律文件后，再支付三分之一，待商標局核準商標轉(zhuǎn)讓后，再支付三分之一。即便如此，買賣雙方仍然是有風險的，因為賣家僅僅在收到預付款的情況下，就將符合條件的商標轉(zhuǎn)讓法律文件交付給買家，從某種意義上講，賣家已經(jīng)失去了對該商標的控制權(quán)，而自身也僅收到商標轉(zhuǎn)讓款的一小部分；同樣的道理，買家先行支付預付款，而此時買家的利益也很難得到保證，在我國商標轉(zhuǎn)讓審核制條件下，商標轉(zhuǎn)讓能否最終審核通過，還屬于一個不確定的狀態(tài)，不僅如此，賣家的商標是否有效，以及賣家是否還保留其他近似商標，以及賣家是否會設(shè)立了許可使用等，都會在根本上影響買家的利益。我國現(xiàn)行商標法的相關(guān)規(guī)定未能有效應對上述系列問題。買其實，買賣雙方所承擔的商標轉(zhuǎn)讓風險，還主要是因為我國商標轉(zhuǎn)讓配套制度的缺失，以及由此所產(chǎn)生的商標轉(zhuǎn)讓的不確定性。如何進一步健全商標轉(zhuǎn)讓制度，也就成為促進是電子商務(wù)模式下商標轉(zhuǎn)讓的根本途徑。

三、進一步完善我國商標轉(zhuǎn)讓制度——以電子商務(wù)為視角

（一）近似商標一并轉(zhuǎn)讓制度完善

我國商標法規(guī)定，近似商標應當一并轉(zhuǎn)讓，但對于近似商標未能一并轉(zhuǎn)讓需承擔什么樣的法律責任，商標法并沒有明確規(guī)定。按照現(xiàn)有商標法的規(guī)定，賣家如果未能將近似商標一并轉(zhuǎn)讓，而是保留了部分近似商標，那么該份商標轉(zhuǎn)讓將很難通過商標局轉(zhuǎn)讓審核。商標法關(guān)于近似商標一并轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，旨在于防止近似商標的分別持有會造成消費者混淆。問題在于，現(xiàn)有我國商標法關(guān)于近似商標一并轉(zhuǎn)讓的制度，卻在客觀上造成了商標轉(zhuǎn)讓的風險。對于買家而言，并不熟悉商標法關(guān)于近似商標一并轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，即使知道該規(guī)定，也無從判斷何為近似商標，如果僅僅是因為近似商標未能一并轉(zhuǎn)讓就導致整個轉(zhuǎn)讓歸于失敗，無形中增加了買家購買商標的風險，而交易風險的增加，無疑成為電子商務(wù)模式的巨大障礙。

“仟禧齋”及近似商標轉(zhuǎn)讓案件更是進一步印證了我國商標法相關(guān)規(guī)定極大提升了交易風險。在該案中，賣家只轉(zhuǎn)讓了“仟禧齋”一枚商標，卻保留了“仟福齋”商標，商標局在轉(zhuǎn)讓審核時認定，“仟禧齋”與“仟福齋”商標構(gòu)成近似商標，并以近似商標未能一并轉(zhuǎn)讓為由，要求兩枚商標一并轉(zhuǎn)讓。賣家拒絕轉(zhuǎn)讓另一枚近似商標，而買家卻又無法最終完成對其中一枚商標的購買。最終，雙方訴至法院。買家在整個過程中又已進行了大量的推廣宣傳，卻無法實現(xiàn)最終購買，深感商標轉(zhuǎn)讓風險之大。

法院在審判時同樣左右為難，如果機械適用近似商標一并轉(zhuǎn)讓的規(guī)則，而判決商標轉(zhuǎn)讓協(xié)議無效，這顯然對于買家極不公平；而如果判決兩商標一并轉(zhuǎn)上，法律依據(jù)又似乎不足，畢竟商標法只是規(guī)定近似商標一并轉(zhuǎn)讓，并未規(guī)定只轉(zhuǎn)讓其中之一時，發(fā)生一并轉(zhuǎn)讓的法律效果。最終該案是以調(diào)解結(jié)案，法院主持買家與賣家達成調(diào)解協(xié)議，賣家與買家在協(xié)議中重申轉(zhuǎn)讓意思表示真實，且雙方認為兩商標不構(gòu)成近似且不會影響到雙方的生意，法院將此份調(diào)解寄給商標局，商標局審核后同意“仟禧齋”商標單獨轉(zhuǎn)讓。

對于電子商務(wù)而言，增加交易風險無疑意味著“災難”。商標法在規(guī)定近似商標一并轉(zhuǎn)讓的情況下，還有必要完善相關(guān)法律責任的規(guī)定，即近似商標未能一并轉(zhuǎn)讓的情況下，轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力問題，讓買賣雙方都有明確的預期，從而減少商標交易的法律風險。無論是轉(zhuǎn)讓方不知曉法律規(guī)定，還是其故意隱瞞近似商標，轉(zhuǎn)讓協(xié)議都不宜認定為無效，否則買家主張違約責任的權(quán)利將受到限制，買家也因此獲得不公平對待遇；并且，在買家已付款的情況下，賣家以違約責任替代不履行的主張還將受到限制，進而支持買家近似商標一并轉(zhuǎn)讓的效果。這一立法也將極大促進商標轉(zhuǎn)讓的電子商務(wù)交易，買家將因此不再顧忌賣家是否還保留近似商標，也無需再勞神判斷何為近似商標，而只需明確商標是什么以及商標的價格是多少等基本問題，即可放心交易，賣家也將因此不再享有保留近似商標的權(quán)利，一切也將因此而變得簡單和公平，電子商務(wù)轉(zhuǎn)讓模式也將因此而變得更加安全。

（二）完善商標轉(zhuǎn)讓過程中買賣雙方的權(quán)利義務(wù)

根據(jù)我國現(xiàn)有商標轉(zhuǎn)讓流程，從遞交商標轉(zhuǎn)讓文件，到商標局最終核準商標轉(zhuǎn)讓，一般需要4到6個月的時間，我國現(xiàn)行商標法并未明確規(guī)定，在此期間買賣雙方的權(quán)利義務(wù)，由此也導致雙方在此期間權(quán)利義務(wù)是不確定的狀態(tài)。在商標轉(zhuǎn)讓核準之前，商標權(quán)仍然歸屬于賣家，他有權(quán)對外設(shè)定許可使用，或者以該商標設(shè)定質(zhì)押擔保，如果該商標負有許可使用義務(wù)或者擔保義務(wù)的商標，勢必影響商標價值，電子商務(wù)模式下買家勢必會基于畏懼該風險而難以達成交易。

當然，買家可以通過主張善意第三人身份抗辯賣家在其不知情的情況下設(shè)定許可使用義務(wù)或者擔保義務(wù)2. 《最高人民法院關(guān)于審理商標民事案件適用法律若干問題的解釋》第十九條規(guī)定“商標使用許可合同效力，但當事人另有約定的除外。商標許可合同為在商標局備案的，不影響該合同的效力但當事人另有約定的除外。商標許可合同未在商標備案的，不得對抗善意第三人?！?，但這抗辯適用的條件是許可使用或者擔保未進行有效登記，在這種情況下，通過善意第三人抗辯，使用者或者擔保權(quán)利人，只能通過追究賣家違約責任而救濟自身權(quán)利，而無權(quán)向買家主張權(quán)利。然而，問題的關(guān)鍵還在于，辦理商標核準轉(zhuǎn)讓手續(xù)的時間大致需要4到6個月，賣家有足夠時間與使用者（或擔保權(quán)人）辦理登記手續(xù)，而一旦辦理了登記手續(xù)，商標受讓方又將無法主張法律上 “善意第三人”的對抗，這將讓買家從受讓初始就負有“許可使用”或“擔保”之義務(wù)，顯然這對于買家是極不公平的。為了有效降低買家風險，買賣雙方經(jīng)常要通過協(xié)議對辦理商標轉(zhuǎn)讓期間的權(quán)利義務(wù)作出明確約定，固然，這種約定可以解決傳統(tǒng)條件下的商標轉(zhuǎn)讓問題，但由于在此期間權(quán)利義務(wù)的非格式性，造成了電子商務(wù)模式下商標轉(zhuǎn)讓的障礙。

為降低買家的風險，同時提升買賣雙方權(quán)利義務(wù)的格式化程度，應當以法律形式明確在商標轉(zhuǎn)讓期間買賣雙方的權(quán)利義務(wù)?，F(xiàn)行商標法有必要進一步完善：在商標轉(zhuǎn)讓文件遞交到商標局核準轉(zhuǎn)讓期間，商標局在未得到買家許可的情況下，應當禁止辦理該商標的許可使用登記或者質(zhì)押擔保登記，由此可以保證在辦理商標轉(zhuǎn)讓核準手續(xù)過程中，賣家擅自將商標許可給他人使用或向他人提供質(zhì)押擔保的情況下，買家可以通過“善意第三人”抗辯來對抗“許可使用”或“質(zhì)押擔保”，以有效降低商標交易風險，推動商標轉(zhuǎn)讓的電子商務(wù)模式。

（三）商標轉(zhuǎn)讓變審核制為登記制

我國現(xiàn)行商標法奉行的是商標轉(zhuǎn)讓審核制。在雙方當事人一致同意轉(zhuǎn)讓商標的情況下，仍然需要經(jīng)過商標局的審核，如果未能通過審核，商標轉(zhuǎn)讓無法最終完成。顯然，審核制電子商務(wù)模式追求的簡單、高效和可預期的理念完全違背，反倒讓商標轉(zhuǎn)讓變得異常復雜和不可捉摸。通過考查外國商標法的相關(guān)規(guī)定，會讓我們有所啟發(fā)。《歐洲共同體商標條例》(1993年12月20日第(EC)40/94號令)第四節(jié)第17條第5款規(guī)定：“經(jīng)一方當事人的請求，轉(zhuǎn)讓應登記于注冊簿并公告?！钡?款規(guī)定：“只要轉(zhuǎn)讓尚未在注冊簿上登記，商標受讓人不得行使共同體商標注冊產(chǎn)生的權(quán)利”，所以，歐洲共同體成員國注冊商標專用權(quán)自登記變更之日起轉(zhuǎn)移。德國《商標和其他標志保護法（商標法)》第5章轉(zhuǎn)讓第27條第(3)款規(guī)定：“如果向?qū)＠痔峁┝讼鄳C據(jù)，基于當事人一方的請求，通過商標注冊獲得的權(quán)利的轉(zhuǎn)讓，應當記錄在注冊簿上?！钡?8條第(2)款規(guī)定：“如果將注冊商標權(quán)轉(zhuǎn)讓或移轉(zhuǎn)給第三方，權(quán)利繼受者在專利局申訴的程序中，在向?qū)＠ㄔ禾崞鸬纳显V程序中，或者在就法律問題向聯(lián)邦法院提起的上訴程序中，只有自專利局收到轉(zhuǎn)讓注冊的注冊請求之日起，權(quán)利繼受者才能夠要求保護該商標，以及只主張通過注冊獲得的權(quán)利。”《丹麥商標法》第五部分第39條規(guī)定：“(1)轉(zhuǎn)讓注冊商標權(quán)的，應該在商標注冊簿上登記。(2)專利局得到轉(zhuǎn)讓通知之前，最后在商標注冊簿上登記的應被視為商標所有人?！贝送?，《美國法典》第1060條、《英國商標法》第24條也規(guī)定注冊商標的轉(zhuǎn)讓應登記在注冊簿上，而未規(guī)定注冊商標轉(zhuǎn)讓應經(jīng)過嚴格審核。顯然，上述各國在商標轉(zhuǎn)讓問題上奉行“備案制”而非審核制。

當然，備案制也并不意味著商標轉(zhuǎn)讓是無條件的，法律仍應明確規(guī)定禁止轉(zhuǎn)讓的情況，如在以下情況下，商標應當禁止轉(zhuǎn)讓：（1）已經(jīng)失效的商標；（2）被法院凍結(jié)的商標；（3）已經(jīng)辦理質(zhì)押登記的商標；（4）處在續(xù)展寬限期且未提交續(xù)展申請的商標。在排除禁止的情況，商標轉(zhuǎn)讓將不受限制并只需要履備案手續(xù)即可完成?？傊?，備案制讓商標轉(zhuǎn)讓的結(jié)果更加明確，并且極大降低了商標轉(zhuǎn)讓的風險，從這一意義上講，它勢必會極大推廣電子商務(wù)商標轉(zhuǎn)讓模式的應用。

（四）設(shè)立商標分割轉(zhuǎn)讓制度

商標分割是指以某商標（申請中或已注冊）所指定使用的商品或服務(wù)為依據(jù)，將其分割為兩個或兩個以上的商標，如A商標保護的商品包括a和b兩種商品（a和b不屬于近似商品），賣家可以將該商標分割為兩個商標，一個是A1商標，它保護的商品只有a；另一個商標即是A2，它保護的商品為b。因此，商標分割不是將商標圖樣分割，而是在保持商標圖樣不變的情況下，將一枚商標變成了幾個商標，這使得商標權(quán)人在行使商標權(quán)時有了更大的自由：商標權(quán)人可以將商標A商標分割為A1和A2，分別轉(zhuǎn)讓或許可使用，從而極大提高了商標的使用效率。電子商務(wù)模式會全面提升商標轉(zhuǎn)讓的效率，這也為商標分割轉(zhuǎn)讓提供了闊的應用空間。

日本《商標法》在1996年修訂前，不允許商標分割轉(zhuǎn)讓，但為了與《商標法條約》保持一致，于1996年修訂時廢除了相關(guān)規(guī)定。如今，該法第十條規(guī)定：“限于商標注冊申請屬于審查、審判或復審的場合，或?qū)儆趯ι虡俗詫彶楸获g回的審決提出訴訟的場合，在將兩個以上的商品或服務(wù)作為指定商品或指定服務(wù)時，商標注冊申請人可將該商標注冊申請的一部分分成一個或兩個以上新的商標注冊申請?！逼涞诙臈l第一款規(guī)定：“當指定商品或指定服務(wù)是兩個以上時，可以按每個指定商品或指定服務(wù)進行商標權(quán)的分割?！钡聡渡虡朔ā返谒氖畻l第一款則規(guī)定：“申請人可以通過提出分割聲明，對其聲明中提到的商品和服務(wù)上的申請進行分割，從而該商標申請被用作為分割申請?zhí)幚怼Ｔ暾埖纳暾埲諔斃^續(xù)適用于已分割的申請的每一部分。”其第四十六條第一款規(guī)定：“注冊商標所有人可以聲明，該商標注冊在此聲明中所指的商品或服務(wù)上，應當作為分割注冊予以維持。原來注冊的在先權(quán)，應當繼續(xù)適用于已分割注冊的每一部分?！庇渡虡朔ā返诙臈l規(guī)定：“當指定商品或指定服務(wù)是兩個以上時，可以按每個指定商品或指定服務(wù)進行商標權(quán)的分割?！?/p>

分割轉(zhuǎn)讓將極大提高商標利用率，商標權(quán)人可以將商標一分為二或一分為N枚商標進行轉(zhuǎn)讓。A商標保護的商品為a和b（a和b不構(gòu)成近似商品），如果甲想在a商品上使用A商標，而乙想在b商品上使用A商標，商標權(quán)人就可以將該商標分割后予以轉(zhuǎn)讓。而在缺失分割轉(zhuǎn)讓制度的情況下，商標權(quán)人要么將A商標（保護商品為a和b）轉(zhuǎn)讓給甲，要么將A商標（保護商品為a和b）轉(zhuǎn)讓給乙，而無法同時轉(zhuǎn)讓給甲和乙。類似的的情況還包括，商標權(quán)人只在a商品上使用了A商標；他也可以選擇商標分割為兩枚商標（保護商品分別為a和b），自己保留A1商標（保護商品a），而將A2商標（保護商品為b）轉(zhuǎn)讓給他人。傳統(tǒng)條件，商標分割轉(zhuǎn)讓會受到交易模式的困擾無法普遍適用，借助于電子商務(wù)的交易模式，商標分割轉(zhuǎn)讓制度賦予買賣雙方更大的交易自由——既可以統(tǒng)一交易，又可以分割交易，它將商標的利用率發(fā)揮到極至。

四、結(jié)語

據(jù)統(tǒng)計，每一周我國有千枚商標因未即時續(xù)展而被注銷，與此同時，不少新成立的企業(yè)還在為獲得商標而四處奔波，因此，完全可以借助電子商務(wù)模式，將商標作為一種特殊的商品，建立科學的商標交易模式，實現(xiàn)商標資源的優(yōu)化配置，從而降低商標資源的浪費。同時，相比較于注冊商標，購買其他企業(yè)閑置商標可以幫助企業(yè)迅速建立品牌，而電子商務(wù)模式無疑又進一步降低了企業(yè)購買商標的成本，可以展望，它也勢必會成為商標交易的主流模式，我國也將涌現(xiàn)出更多關(guān)于商標交易電子商務(wù)研究的學術(shù)成果，而本文的研究也僅僅是一個開始。