（青島東方動物衛(wèi)生法學(xué)研究咨詢中心，山東青島 266032）

動物衛(wèi)生行政執(zhí)法中行政強制的應(yīng)用（三）

陳向武

（青島東方動物衛(wèi)生法學(xué)研究咨詢中心，山東青島 266032）

教材講義連載

編者按：動物衛(wèi)生行政法律規(guī)范中大多設(shè)定了行政強制，其目的是為了提高行政效率、維護正常的行政管理秩序，《行政強制法》頒布施行后，規(guī)范了行政強制的實施，動物衛(wèi)生行政主體在實施行政強制時，應(yīng)當(dāng)遵循法定的程序和步驟。為了指導(dǎo)官方獸醫(yī)正確實施行政強制，本刊委托青島東方動物衛(wèi)生法學(xué)研究咨詢中心結(jié)合《行政強制法》，編寫了《動物衛(wèi)生行政執(zhí)法中行政強制的應(yīng)用》講義，以期指導(dǎo)執(zhí)法工作。本刊將逐期刊出，供執(zhí)法人員參考。

（續(xù)前）

4 動物衛(wèi)生行政強制執(zhí)行的實施

4.3 代履行的實施

代履行是指行政相對人逾期不履行法定義務(wù)，而該義務(wù)由他人代為履行可以達到相同目的，動物衛(wèi)生行政主體自行或委托無利害關(guān)系的第三人代為履行，并由該行政相對人承擔(dān)履行義務(wù)所需費用的強制執(zhí)行方式。在動物防疫監(jiān)督管理活動中，行政相對人有下列三種行為之一的，由動物衛(wèi)生監(jiān)督機構(gòu)責(zé)令改正，給予警告處罰；行政相對人拒不改正的，由動物衛(wèi)生監(jiān)督機構(gòu)代履行：一是對飼養(yǎng)的動物不按照動物疫病強制免疫計劃進行免疫接種的；二是種用、乳用動物未經(jīng)檢測或者經(jīng)檢測不合格而不按照規(guī)定處理的；三是動物、動物產(chǎn)品的運載工具在裝載前和卸載后沒有及時清洗、消毒的。

4.3.1 代履行的實施條件。適用代履行需要具備兩個條件：一是行政相對人不履行排除妨礙、恢復(fù)原狀等法定義務(wù)；二是經(jīng)動物衛(wèi)生行政主體催告后仍不履行。

4.3.2 代履行的實施主體。根據(jù)《行政強制法》的規(guī)定，動物衛(wèi)生行政主體或動物衛(wèi)生行政主體委托的第三人都可以實施代履行。但需要說明的是，動物衛(wèi)生行政主體委托第三人實施代履行的內(nèi)容是行政相對人應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)，而不是行政強制執(zhí)行權(quán)。

4.3.3 代履行的實施程序。

4.3.3.1 作出代履行決定書并送達。作出并送達書面的代履行決定書是動物衛(wèi)生行政主體的法定義務(wù)，有利于規(guī)范代履行行為，使得代履行有憑有據(jù)。代履行決定書應(yīng)當(dāng)載明當(dāng)事人的姓名或者名稱、地址，代履行的理由和依據(jù)、方式和時間、標(biāo)的、費用預(yù)算以及代履行人。

4.3.3.2 再次催告。代履行三日前，動物衛(wèi)生行政主體應(yīng)當(dāng)再次催告行政相對人履行法定義務(wù)，當(dāng)事人履行的，停止代履行。催告應(yīng)當(dāng)制作代履行催告書。

4.3.3.3 派員到場監(jiān)督。委托第三人代履行時，作出決定的動物衛(wèi)生行政主體應(yīng)當(dāng)派員到場，監(jiān)督第三人是否按照合同代為履行義務(wù)，在代為履行義務(wù)過程中有無違法行為。

4.3.3.4 確認代履行結(jié)果。代履行完畢，動物衛(wèi)生行政主體負責(zé)代履行的工作人員或到場監(jiān)督的工作人員、代履行人和當(dāng)事人或者見證人應(yīng)當(dāng)在執(zhí)行文書上簽名或者蓋章，以確認代履行的結(jié)果。

4.3.4 代履行的費用負擔(dān)。代履行決定書中應(yīng)當(dāng)載明代履行預(yù)算費用，代履行費用應(yīng)當(dāng)事先明確。由于代履行本身不具有懲罰性，所以其費用按照成本合理確定，并由當(dāng)事人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定的除外。

4.3.5 即時代履行。需要立即清除道路、河道、航道或者公共場所的污染物，當(dāng)事人不能清除的，動物衛(wèi)生行政主體可以決定立即實施代履行；當(dāng)事人不在場的，動物衛(wèi)生行政主體應(yīng)當(dāng)在事后立即通知當(dāng)事人，并依法作出處理。

5 申請人民法院強制執(zhí)行程序

根據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定，人民法院的行政強制執(zhí)行包括兩種：一是對人民法院行政判決、裁定的強制執(zhí)行；二是非訴行政執(zhí)行，即人民法院通過非訴訟程序強制執(zhí)行行政機關(guān)作出的生效行政決定的活動。這里所稱的申請人民法院強制執(zhí)行，僅指非訴行政執(zhí)行。

5.1 申請強制執(zhí)行的條件

動物衛(wèi)生行政主體申請人民法院強制執(zhí)行其作出的行政決定的前提條件是：行政相對人在法定期限內(nèi)不申請行政復(fù)議或行政訴訟，又不履行行政決定。

5.2 申請強制執(zhí)行的期間

行政相對人在法定期間內(nèi)既未申請復(fù)議也未提起訴訟又不履行行政決定，動物衛(wèi)生行政主體可以申請法院強制執(zhí)行。申請的期限從行政相對人行使救濟的法定期限屆滿之日起三個月內(nèi)。

5.3 申請人民法院執(zhí)行前的催告程序

動物衛(wèi)生行政主體申請人民法院強制執(zhí)行前，應(yīng)當(dāng)催告行政相對人履行義務(wù)。催告書送達十日后行政相對人仍未履行義務(wù)的，動物衛(wèi)生行政主體可以向所在地有管轄權(quán)的人民法院申請強制執(zhí)行。催告程序是動物衛(wèi)生行政主體申請人民法院強制執(zhí)行的程序要件，與動物衛(wèi)生行政主體自己實施強制執(zhí)行中催告程序是相對應(yīng)的。因此，這里的催告也應(yīng)當(dāng)符合以下要求：第一，催告應(yīng)當(dāng)以書面形式作出；第二，催告書應(yīng)當(dāng)載明當(dāng)事人履行義務(wù)的期限、履行義務(wù)的方式，涉及金錢給付義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)明確金額和給付方式、當(dāng)事人依法享有的陳述和申辯權(quán)；第三，當(dāng)事人不履行義務(wù)的后果。

5.4 申請人民法院執(zhí)行應(yīng)當(dāng)提供的材料

動物衛(wèi)生行政主體向人民法院申請強制執(zhí)行，應(yīng)當(dāng)提供下列材料：強制執(zhí)行申請書1強制執(zhí)行申請書格式見2012年9月26日農(nóng)業(yè)部修訂發(fā)布的農(nóng)業(yè)行政執(zhí)法基本文書格式之二十五。，行政決定書及作出決定的事實、理由和依據(jù)，當(dāng)事人的意見及動物衛(wèi)生行政主體催告情況；申請強制執(zhí)行標(biāo)的情況，法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他材料。強制執(zhí)行申請書應(yīng)當(dāng)由動物衛(wèi)生行政主體負責(zé)人簽名，加蓋單位的印章，并注明日期。

5.5 申請人民法院強制執(zhí)行的受理與異議裁定

人民法院接到動物衛(wèi)生行政主體強制執(zhí)行的申請，應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)受理。動物衛(wèi)生行政主體對人民法院不予受理的裁定有異議的，可以在十五日內(nèi)向上一級人民法院申請復(fù)議，上一級人民法院應(yīng)當(dāng)自收到復(fù)議申請之日起十五日內(nèi)作出是否受理的裁定。

5.6 人民法院的書面審查

人民法院對動物衛(wèi)生行政主體強制執(zhí)行的申請進行書面審查，對在法定期限內(nèi)提出的、申請材料齊備的且行政決定具備法定執(zhí)行效力的申請，人民法院應(yīng)當(dāng)自受理之日起七日內(nèi)作出執(zhí)行裁定。法定執(zhí)行效力是指行政決定已發(fā)生法律效力，包括在復(fù)議、訴訟期間行政相對人沒有申請復(fù)議或提起訴訟，以及加處罰款超過三十日后當(dāng)事人仍不履行等情形。

通常情況下，人民法院對動物衛(wèi)生行政主體的執(zhí)行申請一般只進行書面審查，但在書面審查過程中，發(fā)現(xiàn)有下列情形之一的，可以聽取被執(zhí)行人和動物衛(wèi)生行政主體的意見：一是明顯缺乏事實根據(jù)的；二是明顯缺乏法律、法規(guī)依據(jù)的；三是其他明顯違法并損害被執(zhí)行人合法權(quán)益的。有前述情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)自受理之日起三十日內(nèi)作出是否執(zhí)行的裁定。裁定不予執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)說明理由，并在五日內(nèi)將不予執(zhí)行的裁定送達動物衛(wèi)生行政主體。

5.7 對不予執(zhí)行裁定的救濟

動物衛(wèi)生行政主體對人民法院不予執(zhí)行的裁定有異議的，可以自收到裁定之日起十五日內(nèi)向上一級人民法院申請復(fù)議，上一級人民法院應(yīng)當(dāng)自收到復(fù)議申請之日起三十日內(nèi)作出是否執(zhí)行的裁定。

5.8 強制執(zhí)行費用的承擔(dān)

動物衛(wèi)生行政主體申請人民法院強制執(zhí)行，不繳納申請費，強制執(zhí)行的費用由被執(zhí)行人承擔(dān)。

5.9 關(guān)于執(zhí)行款的規(guī)定

人民法院劃撥的存款、匯款以及拍賣和依法處理所得的款項應(yīng)當(dāng)上繳國庫或者劃入財政專戶，人民法院和動物衛(wèi)生行政主體不得以任何形式截留、私分或者變相私分。

6 法律責(zé)任

6.1 行政處分責(zé)任

6.1.1 動物衛(wèi)生行政主體實施行政強制，有下列情形之一的，由上級行政機關(guān)或者有關(guān)部門責(zé)令改正，對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分：沒有法律、法規(guī)依據(jù)的；改變行政強制對象、條件、方式的；違反法定程序?qū)嵤┬姓娭频?；非緊急情況，在夜間或者法定節(jié)假日實施行政強制執(zhí)行的；有其他違法實施行政強制情形的。

6.1.2 動物衛(wèi)生行政主體有下列情形之一的，由上級行政機關(guān)或者有關(guān)部門責(zé)令改正，對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分：擴大查封、扣押、凍結(jié)范圍的；使用或者損毀查封、扣押場所、設(shè)施或者財物的；在查封、扣押法定期間不作出處理決定或者未依法及時解除查封、扣押的。

6.1.3 動物衛(wèi)生行政主體將查封、扣押的財物或者劃撥的存款、匯款以及拍賣和依法處理所得的款項，截留、私分或者變相私分的，由財政部門或者有關(guān)部門予以追繳；對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予記大過、降級、撤職或者開除的處分。

6.1.4 動物衛(wèi)生行政主體的工作人員利用職務(wù)上的便利，將查封、扣押的場所、設(shè)施或者財物據(jù)為己有的，由上級行政機關(guān)或者有關(guān)部門責(zé)令改正，依法給予記大過、降級、撤職或者開除的處分。

6.1.5 動物衛(wèi)生行政主體及其工作人員利用行政強制權(quán)為單位或者個人謀取利益的，由上級行政機關(guān)或者有關(guān)部門責(zé)令改正，對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。

6.2 國家賠償責(zé)任

動物衛(wèi)生行政主體違反《行政強制法》的規(guī)定，給公民、法人或者其他組織造成損失的，依法給予賠償。

6.3 刑事責(zé)任

動物衛(wèi)生行政主體的工作人員違反《行政強制法》的規(guī)定，構(gòu)成犯罪，應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的行為，主要有以下幾種：動物衛(wèi)生行政主體的工作人員利用職務(wù)上的便利，采取侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有查封、扣押的場所、設(shè)施或者財物的行為，構(gòu)成貪污罪的，依法追究刑事責(zé)任；動物衛(wèi)生行政主體的工作人員利用職務(wù)上的便利，利用行政強制權(quán)索取他人財物的，或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的行為，構(gòu)成受賄罪的，根據(jù)受賄所得數(shù)額及情節(jié)，依法追究刑事責(zé)任；動物衛(wèi)生行政主體的工作人員在行政強制過程中不履行法定責(zé)任或者違法行使職權(quán)，致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的行為，根據(jù)其犯罪情節(jié)，構(gòu)成濫用職權(quán)罪、玩忽職守罪或徇私舞弊罪，追究其相應(yīng)的刑事法律責(zé)任。

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