摘要：行政處罰與刑事處罰既有區(qū)別又有聯(lián)系，當(dāng)某一行政違法行為構(gòu)成犯罪時(shí)，就會(huì)產(chǎn)生行政處罰與刑事處罰銜接問(wèn)題。根據(jù)“一事不再罰、禁止雙重評(píng)價(jià)”原則，兩種處罰競(jìng)合時(shí)，相同或者類(lèi)似處罰應(yīng)折抵，對(duì)于不相同的處罰應(yīng)進(jìn)行并罰，防止同一事實(shí)受到雙重評(píng)價(jià)，避免處罰的不足或者過(guò)剩。

關(guān)鍵詞：行政處罰；刑事處罰；銜接；一事不再罰

行政處罰和刑事處罰都是行為人對(duì)自己實(shí)施的受法律否定評(píng)價(jià)的行為所承擔(dān)的一種法律負(fù)擔(dān)，是一種不利的法律后果。兩種處罰國(guó)家都是以強(qiáng)制力保證實(shí)施的，二者雖有相似之處，然而，法律追求的公平正義價(jià)值對(duì)行政處罰和刑罰做出不同要求，二者在適用上又有一定的界限和先后順序。例如，行為人2年內(nèi)連續(xù)實(shí)施2次盜竊行為，兩次行為均為普通盜竊行為，且數(shù)額未達(dá)到法定標(biāo)準(zhǔn)，故分別作了行政處罰，當(dāng)行為人在2年內(nèi)再次實(shí)施盜竊行為，依據(jù)《刑法修正案（八）》規(guī)定，行為人2年內(nèi)3次實(shí)施盜竊行為可認(rèn)定為多次盜竊，構(gòu)成盜竊罪，那么，行為人前2次盜竊行為所受行政處罰是否在盜竊罪所承擔(dān)的刑罰中折抵，這就涉及行政處罰二者如何銜接的問(wèn)題。①

在我國(guó)，對(duì)于違法犯罪行為采取了行政處罰和刑事制裁相結(jié)合的二元懲罰機(jī)制，對(duì)于情節(jié)較輕、未達(dá)法定數(shù)額、未達(dá)到法定次數(shù)的行為人處以行政處罰，對(duì)具有嚴(yán)重社會(huì)危害性的行為用刑罰手段來(lái)規(guī)制。由此我們可以看出，我國(guó)刑法對(duì)危害社會(huì)的行為采取既定性又定量的方式，并通過(guò)“情節(jié)”、“后果”、“次數(shù)”、“數(shù)額”將行政處罰與刑事處罰銜接起來(lái)，且二者可以轉(zhuǎn)化，即有行政處罰轉(zhuǎn)為刑事處罰。②

在盜竊的司法認(rèn)定中，因盜竊財(cái)物價(jià)值較少不構(gòu)成犯罪而被行政處罰后再次實(shí)施盜竊行為的，2年內(nèi)再次實(shí)施盜竊行為，后因多次盜竊而被追究刑事責(zé)任的，行為人所受行政拘留、罰款等處罰是否應(yīng)該在刑事處罰中判處的徒刑或者財(cái)產(chǎn)刑折抵問(wèn)題。

在特殊盜竊行為認(rèn)定上，扒竊與多次盜竊認(rèn)定中可能存在行為竊取財(cái)物價(jià)值較少不構(gòu)成犯罪而對(duì)行為人做出行政處罰情形，進(jìn)而存在行政處罰與刑事處罰銜接問(wèn)題；然而，入戶(hù)盜竊和攜帶兇器盜竊行為完成即已構(gòu)成犯罪，行為人取得財(cái)物價(jià)值大小為量刑情節(jié)，不影響行為的定性，故不存在因同一事實(shí)先被行政處罰后被刑事處罰的情形。為了能說(shuō)明這一問(wèn)題，首先看一個(gè)案例，張某整日無(wú)所事事，2011年8月10日，其見(jiàn)路邊停放一輛未上鎖的自行車(chē)，見(jiàn)四下無(wú)人，隨將該車(chē)騎到附近一廢品回收站變賣(mài)，獲得贓款180元，所得錢(qián)款進(jìn)行揮霍，后被公安機(jī)關(guān)抓獲，公安機(jī)關(guān)依據(jù)《治安管理處罰法》對(duì)張某行政拘留10日。后，張某再次以同樣方式竊取他人財(cái)物，獲得贓款200元，公安機(jī)關(guān)仍對(duì)其做出行政拘留15日的處罰決定。2013年7月30日，張某在一小區(qū)的椅子上看見(jiàn)一快遞包裹，見(jiàn)周?chē)鷽](méi)人，順手提走，后被公安機(jī)關(guān)抓獲，經(jīng)鑒定，包裹內(nèi)的衣物價(jià)值450元。偵查部門(mén)以盜竊罪向檢察機(jī)關(guān)移送審查起訴。本案中，犯罪嫌疑人張某先后實(shí)施三次盜竊行為，其構(gòu)成盜竊罪是無(wú)可爭(zhēng)議的，但是，張某前兩次行政處罰是否折抵盜竊罪的刑罰存在爭(zhēng)論。

筆者認(rèn)為，爭(zhēng)論的焦點(diǎn)在于張某前兩次所受行政處罰和后面刑罰是否折抵涉及刑法中“一事不再罰”原則的理解和適用問(wèn)題。那么，何為“一事不再罰”，一事不再罰最早起源于美國(guó)，具體指任何人不能因?yàn)橐淮涡袨槭艿絻纱我陨闲淌绿幜P。后來(lái)，“一事不再罰”原則逐漸發(fā)展到行政法領(lǐng)域，成為保障和維護(hù)公民基本人權(quán)的制度。③依據(jù)“行為不能重復(fù)評(píng)價(jià)理論、一事不再理原則”，張某前兩次盜竊行為已先后被行政處罰10天和15天，法院以該已受處罰盜竊事實(shí)為依據(jù)進(jìn)行判處有期徒刑。筆者認(rèn)為，張某因多次盜竊被判處有期徒刑，在原行政處罰中已受到行政拘留，兩種處罰行政相同，都具有公法性以及都是限制行為人的人身自由，應(yīng)當(dāng)在張某有期徒刑中將拘留處罰的天數(shù)折抵刑期，以實(shí)現(xiàn)罪責(zé)刑相適應(yīng)原則。

此外，在司法實(shí)踐中，將扒竊價(jià)值較小財(cái)物不認(rèn)定為盜竊罪，但因該行為具有一定的社會(huì)危害性，不予以處罰，可能放縱違法行為，因此，在司法實(shí)踐中，對(duì)于這類(lèi)行為一般進(jìn)行行政拘留或者罰款。2005 年的《治安管理處罰法》第49條規(guī)定：“盜竊、詐騙、哄搶、搶奪、敲詐勒索或者故意損毀公私財(cái)物的，處五日以上十日以下拘留，可以并處五百元以下罰款；情節(jié)較重的，處十日以上十五日以下拘留，可以并處一千元以下罰款?！贝艘?guī)定的“盜竊”當(dāng)然包括“扒竊”的特殊盜竊類(lèi)型，而且實(shí)踐中相當(dāng)部分“扒竊”行為也是當(dāng)作治安案件處理的。那么，行為兩次扒竊被行政處罰后，再次實(shí)施盜竊行為，也產(chǎn)生“扒竊”行為刑事處罰與行政處罰如何合理銜接的問(wèn)題，依據(jù)上述解決原則。

刑法具有謙抑性和我國(guó)司法資源匱乏的現(xiàn)實(shí)狀況，決定當(dāng)前我國(guó)刑法必須施行行政處罰和刑事制裁對(duì)違法犯罪二元懲罰機(jī)制，刑法第13條也規(guī)定了但書(shū)條款，扒竊行為存在出罪，對(duì)于情節(jié)輕微，竊取財(cái)物價(jià)值較小的，不作為盜竊罪處理。也就是說(shuō)，扒竊行為不一定完全入罪，④對(duì)于兩次扒竊較小財(cái)物不構(gòu)成扒竊犯罪而進(jìn)行行政處罰行為人，第三次實(shí)施盜竊的，應(yīng)以多次盜竊追究其盜竊罪的刑事責(zé)任。⑤根據(jù)禁止重復(fù)評(píng)價(jià)原則，判處刑罰與已受行政處罰實(shí)質(zhì)類(lèi)容相同的，應(yīng)在刑罰中折抵，以實(shí)現(xiàn)人權(quán)的保障和罪責(zé)刑原則。

行政處罰和刑事處罰銜接問(wèn)題，從根本上講，涉及的是司法權(quán)和行政權(quán)的協(xié)調(diào)問(wèn)題，⑥在具體適用上，我們應(yīng)該明白兩種責(zé)任部分實(shí)質(zhì)內(nèi)容相同，如罰款和罰金、行政拘留與有期徒刑和沒(méi)收違法所得與沒(méi)收財(cái)產(chǎn)，都具有公法性質(zhì)等相似之處，二者在一定條件下可以折抵。當(dāng)然，在現(xiàn)有的司法體制和行政體制下，行政處罰和刑事處罰的銜接還存在立法上的細(xì)化、司法實(shí)踐行政執(zhí)法機(jī)關(guān)移送等一系列問(wèn)題，仍然需要立法的進(jìn)步和各部門(mén)分工合作、相互配合來(lái)完成。⑦

【注釋】

①陳曉宇，《行政處罰與刑事處罰的銜接適用》，載《中國(guó)刑事法雜志》2011年第8期，第40頁(yè)。

②王楚，《行政處罰與刑罰的競(jìng)合與銜接》，載《行政與法》2012年，第81頁(yè)。

③陳建旭，《同一行為重復(fù)處罰的禁止》，載《北方論叢》2011年第4期，第148頁(yè)。

④薛進(jìn)展、蔡正華，《扒竊型盜竊罪研究-以<刑法修正案（八）>相關(guān)規(guī)定為背景》，載《天津法學(xué)》2012年第3期，第6、7頁(yè)。

⑤許光，《試析”扒竊”入罪的條件與司法認(rèn)定》，載《江南大學(xué)學(xué)報(bào)（人文社會(huì)科學(xué)版）》2011年12月第6期，第39頁(yè)。

⑥王楚，《行政處罰與刑罰的競(jìng)合與銜接》，載《行政與法》2012年，第85頁(yè)。

⑦金懿、葉小舟，《禁止重復(fù)評(píng)價(jià)原則語(yǔ)境下行政處罰與刑事處罰的銜接》，載《中國(guó)檢察官》2014年第4期，第31-33頁(yè)。

作者簡(jiǎn)介：柳毅，男，陜西安康人，1985年7月，西北政法大學(xué)刑法學(xué)碩士研究生。