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模擬國際商事仲裁比賽與學(xué)生法律技能的提升

2014-08-15 00:54:12何其生
關(guān)鍵詞:辯論賽商事仲裁

何其生 戴 吟

(1.武漢大學(xué)法學(xué)院,湖北武漢 430072;2.美國凱赫律師事務(wù)所 駐上海辦事處,上海 200021)

在英美法系國家,尤其是美國,模擬法庭和仲裁庭是法學(xué)院課程中不可或缺的一部分。而在全球范圍內(nèi),在不同的國家和語言區(qū)每年都會舉辦許多模擬法庭和仲裁庭的比賽,涵蓋了國際法、刑法、人權(quán)法、環(huán)境法、國家投資法等領(lǐng)域。其中,Willem C.Vis模擬國際商事仲裁辯論賽(Willem C.Vis International Commercial Arbitration Moot,以下簡稱Vis辯論賽)作為全球規(guī)模最大的賽事,近年來吸引了60多個國家近300支法學(xué)院校辯論隊的參加。本文擬從法學(xué)教育的視角,審視國際法律競賽尤其是Vis辯論賽在提升學(xué)生法律技能方面的作用。

一、Vis辯論賽的源起與規(guī)則

Vis辯論賽于1992年開始籌辦,于1994年舉行了第一屆比賽。該賽事以推動《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》(United Nations Convention on Contracts for the International Sale of Goods,以下簡稱CISG)的適用為目的,以英語作為比賽語言,面向全世界高校的學(xué)生,采用模擬仲裁程序的形式讓學(xué)生在模擬仲裁庭上進行辯論[1]。

為了推廣CISG,Vis辯論賽的案件通常涉及國際商事合同爭議,并將仲裁作為爭議的解決方式。案件涉及的貨物銷售爭議五花八門,學(xué)生可以針對案件提出有爭議的法律問題。除了CISG,案件也經(jīng)常涉及其他國際商事規(guī)則,如《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》、《跟單信用證統(tǒng)一慣例》、國際統(tǒng)一私法協(xié)會1994年的《國際商事合同通則》等。

在程序法方面,仲裁一般采用聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會《國際商事仲裁示范法》,而涉案的國家往往是1958年聯(lián)合國《承認及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》的締約國。仲裁規(guī)則輪流適用每年贊助賽事的仲裁機構(gòu)的規(guī)則,如美國仲裁協(xié)會、國際商會、倫敦國際仲裁院、維也納國際貿(mào)易法委員會仲裁中心、中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會等的規(guī)則都被適用過。

關(guān)于文書寫作,賽會對書狀的長度進行了限制,即不超過35頁。學(xué)生必須在充分論證的同時決定材料的取舍。Vis辯論賽鼓勵參賽隊伍以國際化的視角來思考問題,案件所涉及的不僅有要適用的準(zhǔn)據(jù)法,還有國際條約、國際商事慣例、外國、相關(guān)法院或仲裁庭對法條的解釋以及學(xué)術(shù)評論等。

關(guān)于賽程設(shè)置,Vis辯論賽分為小組賽與循環(huán)賽兩個階段。在小組賽中,每支隊伍將分別作為申請人和被申請人各進行兩場辯論,每隊每場所用時間不超過一個小時。仲裁員分別對兩位學(xué)生進行評判,兩者得分相加即為該隊該場比賽的總分,四場累計積分排在前64位(維也納)或前16位(香港)①1992年,在國際商事仲裁法協(xié)會召開的包括有國際商法和國際商事仲裁法會員參加的大會上,與會專家們首次提出了開設(shè)模擬國際商事仲裁辯論賽的構(gòu)想。自1994年開始,Willem C.Vis模擬國際商事仲裁辯論賽每年都會于復(fù)活節(jié)的前一周在奧地利首都維也納舉行。隨著Vis辯論賽影響力的加大,2003年賽事組委會在中國香港開設(shè)了東方賽區(qū)。值得注意的是,香港賽區(qū)不是維也納賽區(qū)的預(yù)選賽或者二級賽區(qū),而是與之相平行的獨立賽區(qū)。的隊伍進入淘汰賽階段。淘汰賽中,每個仲裁員分別選出獲勝的隊伍。

每場辯論都可能由來自成文法系與英美法系的律師、學(xué)者或職業(yè)仲裁員進行裁決。有的仲裁員在整場陳述中鮮有提問,而有的仲裁員則從一開始就連續(xù)發(fā)問。有的仲裁員的提問非常嚴(yán)苛,尋求每一個論證的理論依據(jù);而有的仲裁員則可能更喜歡考驗隊員的臨場應(yīng)變、庭辯和從不同角度進行論證的技巧。提問的目的在于幫助學(xué)生更集中于具體問題的論證。所以,每個陳述者都要做兩手準(zhǔn)備:一是在沒有提問干擾的情況下,非常連貫地做出陳述;二是在不斷被提問的情況下完成陳述。在小組賽階段的每場比賽結(jié)束后,仲裁員都會對學(xué)生的表現(xiàn)進行點評。對于同一場比賽的同一個選手,每個仲裁員的評價可能并不完全一樣,但這種反饋非常有利于參賽學(xué)生知悉自己的優(yōu)勢與不足。

從教育的角度來看,Vis辯論賽是一項采取模仿真實法律實踐而進行的教學(xué)活動。對于學(xué)生而言,該比賽是一個深化學(xué)習(xí)國際貿(mào)易法和國際商事仲裁的契機。對于教練而言,該模擬仲裁是研究教學(xué)方法和了解不同學(xué)生知識需求的一個特殊機會[2]。教練在訓(xùn)練過程中長期與小部分學(xué)生進行接觸,這種教學(xué)模式與中國傳統(tǒng)的大學(xué)教育方式無疑有著重要的區(qū)別。

二、課題組的相關(guān)實踐

本課題所在的武漢大學(xué)Willem C.Vis代表隊自2009年建隊,目前已連續(xù)四次參加維也納賽區(qū)比賽,連續(xù)三次參加香港賽區(qū)的比賽,多次取得中國內(nèi)地高校甚至亞洲高校的最好成績,并受到國際法學(xué)者、仲裁員、律師等專業(yè)人士的肯定。

自2011年起,課題組開設(shè)模擬國際商事仲裁課程。課程的設(shè)計在全英文授課的基礎(chǔ)上,使學(xué)生通過實例分析案情,通過國際條約與慣例的適用來掌握國際規(guī)則,通過權(quán)威文獻的援引來分析問題,通過案例討論來引導(dǎo)學(xué)生,通過國內(nèi)外教師的指導(dǎo)來啟發(fā)學(xué)生,通過學(xué)生的互動來增強實踐能力。該課程是綜合多種教學(xué)方法的新模式,是教學(xué)方法國際化的有益嘗試。

模擬國際商事仲裁課程因需要英語較好的學(xué)生,因此,課程學(xué)員需要招募。具體方法則為個人申請和口語面試方式。課程的主講內(nèi)容是:(1)國際商事仲裁和國際貿(mào)易法的基本知識。(2)書狀分析。結(jié)合往屆和本屆案例,引導(dǎo)學(xué)生分析本屆書狀的寫作。(3)模擬辯論。根據(jù)已完成的書狀進行模擬課堂辯論①在本課程開設(shè)過程中,主要推薦學(xué)生閱讀的書目有:Nigel Blackaby,et al,Redfern and Hunter on International Arbitration(5thed.,Oxford University Press,2009).Gary Born,International Commercial Arbitration(3rded.,Kluwer Law International 2009).Gary Born,International Arbitration:Cases and Materials(Wolters Kluwer,2011).Julian D.M.Lew,et al,Comparative International Commercial Arbitration(Kluwer Law International,2003).Klaus Peter Berger,Private Dispute Resolution in International Business,Negotiation,Mediation,Arbitration Vol.II(Kluwer Law International 2006).John O.Honnold,Uniform Law for International Sales:Under the 1980 United Nations Convention(3rded.,Kluwer Law International 1999).Peter Schlechtriem,Commentary on the UN Convention on the International Sale of Goods(2nded.,Oxford University Press,2005).Michael Bridge,The International Sale of Goods Law and Practice(2nded.,Oxford University Press,2007).Ingeborg Schwenzer,Commentary on the UN Convention on the International Sale of Goods(3rded.,Oxford University Press,2010).James Fawcett,at el,Cheshire,North & Private International Law(14thed.,Oxford University Press,2008).Lawrence Collins,et al,Dicey,Morris and Collins on The Conflict of Laws(14th,ed.,Sweet& Maxwell,2006).Richard C.Wydick,Plain English for Lawyers(5th ed.,2005).Lief Carter,Reason in Law(8thed.,2009).Linda H.Edwards,Legal Writing and Analysis(2nded.,Wolters Kluwer,2007).Charles R.Calleros,Legal Method and Writing(2nded,Little,Brown and Company,1994).。

而對于學(xué)生成績的評價,則采取制作統(tǒng)一的評分表格,由任課老師和教練組給學(xué)生評分。主要評價標(biāo)準(zhǔn)有三:一是書狀寫作水平;二是模擬辯論訓(xùn)練表現(xiàn);三是上課回答問題。評價在課程進行時即進行打分,在課程結(jié)束后統(tǒng)一評出最終成績。

在上課的過程中,課題組主要采取如下方法提升學(xué)生的理論素養(yǎng)和實踐能力:一個案件,兩個階段,三個步驟。

1.一個案件

在案件選取上,每年奧地利維也納的Vis辯論賽組委會在9月份公布本年度比賽用的案件。該案件由一個專家委員會設(shè)計。固定的案情,固定的4—5個問題,2012年全球287支高校法學(xué)院代表隊使用該案件參加維也納的比賽;90支隊伍使用該案件參加香港的比賽。模擬國際商事仲裁課程設(shè)計是以該案例為基礎(chǔ),分析案件中的法律問題,提出有利于己方的證據(jù)和觀點,并進行口頭答辯。案件的分析和論證是貫穿始終的教學(xué)活動。由于只有一個復(fù)雜的國際性案例,要求學(xué)生必須深度解讀案情,找到有利于己方的證據(jù)(專家論述、國際性案例、國內(nèi)法、國際條約和國際慣例)。

2.兩個階段

兩個階段主要是指書狀寫作和模擬仲裁庭口頭訓(xùn)練兩個階段。在課程開始的時候,由主講老師介紹國際商事仲裁和國際貿(mào)易法的基本知識,仲裁庭辯護技巧以及英文法律文書寫作的基本要求。

3.三個步驟

三個步驟以學(xué)生為主導(dǎo),分為學(xué)生自助、教練輔導(dǎo)和效果檢驗。結(jié)合前述的兩個階段,具體如下:

(1)書狀寫作的三個步驟。

學(xué)生自助:參加該課程的同學(xué)將會分為申請人律師一方和被申請人律師一方。在閱讀案件后,要求學(xué)生在兩周內(nèi)檢索國際法律文件、各國相關(guān)的案件以及相關(guān)法律研究的論文,主要是通過Westlaw、Lexis、Heonline以及Kluwer等數(shù)據(jù)庫,初步擬定自己的提綱和論證思路。之后,學(xué)生小組內(nèi)部討論,相互借鑒并互相吸收觀點,完善自己書狀的觀點和論證。

教練輔導(dǎo):教練組請每位學(xué)生匯報自己的論證思路,指出其中的問題。學(xué)生修改,以進一步縝密地論證自己的思路和觀點。針對教練組提出的新問題,學(xué)生需要進一步查找資料,修改論證,并最終完成書狀的寫作。

效果檢驗:3—5名教練組評閱書狀,根據(jù)評審的標(biāo)準(zhǔn),打分并指出優(yōu)缺點。最后,挑選4—6人參加國際比賽書狀的寫作。

(2)模擬仲裁庭口頭訓(xùn)練階段的三個步驟。

學(xué)生自助:學(xué)生自己草擬辯論稿,并反復(fù)練習(xí)。

教練輔導(dǎo):教練組聽取每個學(xué)生的陳述,并從論證邏輯、法律語言的表達、用語的準(zhǔn)確性、學(xué)生的態(tài)勢語等提出針對性的建議。

實踐檢驗:課程班學(xué)生模擬國際商事仲裁比賽。教練組針對每場比賽的4人,指出其優(yōu)缺點。最后,選拔4—6位同學(xué)參加國際比賽。

模擬國際商事仲裁課程旨在培養(yǎng)高層次的、國際化的實用人才,因此,提高學(xué)生分析問題、解決問題的能力是必然的要求。教練組能夠通過模擬比賽檢驗學(xué)生的學(xué)習(xí)效果,并通過國際比賽,進一步提升學(xué)生的國際競爭力。

通過課程與訓(xùn)練相結(jié)合,武漢大學(xué)模擬國際商事仲裁辯論隊取得了一些不錯的成績,成為名副其實的國際強隊。在書狀寫作上,2011年武漢大學(xué)奪得香港賽區(qū)申訴狀第二名,是該年度亞洲高校申訴狀的最好成績,中國內(nèi)地高校唯一一支獲獎隊伍;2012年武漢大學(xué)奪得香港賽區(qū)最佳答辯書狀提名,該年度僅兩支內(nèi)地高校獲得該提名獎;2013年武漢大學(xué)在香港賽區(qū)和維也納賽區(qū)連續(xù)獲得三份最佳書狀提名獎,提交給維也納賽區(qū)的申訴書狀和答辯書狀均奪得了最佳書狀提名獎,這也是本年度內(nèi)地高校的最好成績。

在口頭辯論上,2011年武漢大學(xué)進入維也納賽區(qū)三十二強,是該年度整個亞洲參賽隊伍中為數(shù)不多的進入第三輪的代表隊,同時這也是迄今為止中國大陸高校在該項賽事中取得的最佳成績;2012年武漢大學(xué)進入上海賽區(qū)八強,兩名同學(xué)分別奪得最佳辯手第二名、最佳辯手提名,是該年度中國大陸高校取得的最好成績,也是唯一一支進入八強的大陸代表隊;2013年武漢大學(xué)再次殺入維也納賽區(qū)淘汰賽。

課題組通過對近年來相關(guān)教學(xué)活動的反思與總結(jié),認為,模擬國際商事仲裁課程使學(xué)生能夠?qū)H法尤其是國際貿(mào)易法、國際商事仲裁法、國際慣例、外國的案件以及中國的案件結(jié)合運用,強化學(xué)生的法律英語應(yīng)用能力,深化學(xué)生運用英語研究國際性法律問題的意識,培養(yǎng)具有理論素養(yǎng)和實踐能力的國際化人才。Vis辯論賽不僅具有國際比賽的競爭性,更具有重要的教育功能。

三、Vis辯論賽培養(yǎng)的基本法律技能

考慮到法律職業(yè)技能中很多的基本技能為律師執(zhí)業(yè)所必需,越來越多的法學(xué)院開始將職業(yè)技能培訓(xùn)作為自身法學(xué)教育的重要組成部分。根據(jù)美國律師協(xié)會的MacCrate報告,律師職業(yè)需要十項基本技能,包括:(1)案例分析;(2)法律分析;(3)法律研究;(4)事實調(diào)查;(5)交流溝通;(6)法律咨詢;(7)談判協(xié)商;(8)熟悉比較訴訟和替代性爭議解決機制;(9)組織與管理法律工作事務(wù);(10)認識和解決律師的道德困境[3]。幾乎所有模擬辯論賽都會強調(diào)上述部分技能[4],而Vis辯論賽幾乎涵蓋了以上所有的方面。

(一)庭辯技巧與溝通能力

任何模擬法庭或辯論賽的基本模式都是為一個虛擬的委托人進行辯護,要贏得比賽,就必須掌握辯論的精髓,即如何做到有效溝通。Vis辯論賽的一個明確目的就是培養(yǎng)法科學(xué)生在國際商事仲裁中的庭辯技巧[5]。在正式比賽前,學(xué)生必須了解如何說服他人。

1.利用案件材料和澄清聲明分析問題

法學(xué)院課堂教學(xué)的屬性決定了它多聚焦于法律理論。老師上課用來論證、解釋學(xué)說的事實往往被簡化。為了結(jié)果的相對確定性,教授們很少會給出一個充斥著不確定的事實。其他的模擬審判、仲裁同樣存在這樣的問題,而Vis辯論賽不一樣,他的案件設(shè)計通常來源于現(xiàn)實中的某個案件,在加工設(shè)計之后用來比賽,案件事實與結(jié)果均具有不確定性。比賽案件的設(shè)計涵蓋了諸多國際商事法律的內(nèi)容,從程序問題到實體問題,從合同的訂立到合同的終止,從仲裁的發(fā)起到仲裁的執(zhí)行,全方位考察學(xué)生的專業(yè)知識。

由于并不是實際的仲裁,比賽所用材料具有不可查證性。而作為案件證據(jù)的函件,其所含特定詞句的意義卻有著可推敲的余地。如大多數(shù)職業(yè)律師所知悉的那樣,商業(yè)往來中的語言并不精準(zhǔn)。對案件材料中的語句進行深入的分析,可以得出與初看材料截然不同的結(jié)論。

另外,案件材料并非體現(xiàn)了仲裁雙方當(dāng)事人與其代理人知道的所有信息,因此,Vis辯論賽要求學(xué)生進行詳細的事實分析,甚至允許學(xué)生以要求澄清的形式進行發(fā)現(xiàn)[6]。在獲得案件材料后的三個星期內(nèi),學(xué)生可以對于自己存在的疑問要求組委會進行澄清,因為有些問題只有在解釋后才變得清晰。但學(xué)生在提出要求澄清的問題時必須給出提問的原因。許多隊伍都曾經(jīng)從案情澄清的材料中取得有利點。

例如,在第17屆比賽中,案件涉及了一個對賣方顯失公平的合同,但材料并沒有提及任何有關(guān)合同起草的情況。有少數(shù)隊伍意識到關(guān)于合同由哪方起草會對這個案件最終的判斷有著重要的作用,于是要求組委會澄清。最后得到的答復(fù)是:這份明顯對賣方不利的合同是賣方在買方的堅持下起草的。雖然這個答案不過是60—70個問題答案里的一個,但是對案件的仲裁結(jié)果有著重要的影響。

2.多角度進行法律研究

任何訴諸法庭或仲裁庭的爭議都有其兩面性。學(xué)生,甚至是職業(yè)律師,經(jīng)常會忽略從對方的角度去看問題。為了增加辯論的力度,Vis辯論賽要求每支隊伍既提交申請人的書狀,也提交被申請人的書狀,但這個要求也有它自身的問題。一方面,如果兩份書狀同時提交,那么一只隊伍往往被分立成兩邊,每一邊都只專注于自己的論證,這種做法有悖于學(xué)會從雙方角度去思考問題;另一方面,如果整支隊伍投入到雙方立場的論證中去,由于人力和精力有限,論證水平也會有所下降。

因此,Vis辯論賽要求首先提交申請人書狀,然后,根據(jù)對手的申訴狀提交相應(yīng)的答辯狀[7]。在提交答辯狀前,學(xué)生獲得了足夠的時間去克服對被申請人的偏見,從而重新審視整個案件。對年輕律師來說,在建立了對于一方當(dāng)事人有利的論證后,能夠再去建立有利于另一方的論證,這種訓(xùn)練的機會將十分難得。在口頭辯論階段,從雙方角度進行辯論的重要性也因此得到了加強。

3.解決國際商事糾紛的能力

Vis辯論賽如同所有模擬審判和模擬仲裁一樣,要求學(xué)生站在自己委托人的角度進行辯論。這是一個關(guān)于庭辯能力的訓(xùn)練。在英美法系的法學(xué)院教育中,這種訓(xùn)練非常普遍,他們是以培養(yǎng)未來的律師為教育目的而進行教學(xué)的。而中國的法學(xué)院校多用抽象的概念去教育學(xué)生,不是訓(xùn)練如何在既定的事實下為自己的委托人進行辯護,而是如何為面前的法律問題尋找到一個合適的解決方式。Vis辯論賽對于所有中國學(xué)生都是一次庭辯技巧①庭辯技巧被定義為辯解和積極獲得法庭或仲裁庭對于原因或訴求支持的行為。See Black’s Law Dictionary 60(8thed,2004);Merriam Webster’s Collegiate Dictionary 18(10thed,1993).的考驗。

與只涉及國內(nèi)法的模擬法庭或仲裁庭的比賽相比,國際模擬法庭或仲裁要求更多的法律技能。一般而言,一個常見的商事合同往往用國內(nèi)法就可以解決。而Vis案件的準(zhǔn)據(jù)法是目前被79個國家所廣泛使用的CISG。由于大陸法系與英美法系關(guān)于合同法理論的差異,不同國家對CISG的理解經(jīng)常會有所出入。這種理解上的偏差會影響不同國家訴訟與仲裁代理人對于CISG條文的分析與應(yīng)用。

另外,當(dāng)選擇通過國際商事仲裁來解決買賣合同爭議,代理律師們往往期待仲裁的程序與本國的相同。實際上,在雙方代理律師和仲裁員均來自不同國家的情況下,這種期待顯然是不現(xiàn)實的。因此,法科學(xué)生應(yīng)學(xué)會如何協(xié)商,去尋找到一個雙方都滿意的仲裁模式。

4.流利的英語

在學(xué)生對案件的調(diào)查研究中,他們會閱讀來自不同國家的法庭、仲裁庭做出的判決與決定,或者是律師、學(xué)者關(guān)于CISG與適用仲裁規(guī)則的評論。這自然就要求學(xué)生具備較強的外語能力。

Vis辯論賽的比賽語言是英語。實踐中,來自非英語為母語國家的參賽隊伍通過比賽大大提高了它們的專業(yè)英語水平。在第14屆的比賽中,口頭辯論階段的四強隊伍全部來自于非英語為母語的國家②克羅地亞薩格勒布大學(xué)、丹麥的奧胡斯大學(xué)、德國弗萊堡大學(xué)和塞爾維亞貝爾格萊德大學(xué)。。另外,來自于非英語為母語國家的學(xué)校既有獲得最佳申請文書的,也有獲得最佳答辯文書的。這充分說明了非來自于盎格魯-撒克遜語系的學(xué)生能夠充分掌握用英語書寫法律文書的技巧。

其次,這項比賽為學(xué)生提供了一個在專業(yè)環(huán)境里鍛煉英語能力的機會,非英語為母語國家的學(xué)生通過比賽常常會獲益良多。學(xué)生如果希望將來在跨國機構(gòu)中工作,英語就非常重要,無論他(她)是想成為一名律師,或是為政府工作,又或是任職于一個國際機構(gòu)。而這個模擬比賽不僅不會對客戶造成實際損失,也不遜色于任何一個真實的國際商事仲裁,是一個提高學(xué)生專業(yè)技能、建立自信的不可多得的國際舞臺。

5.團隊合作

Vis辯論賽中,學(xué)生通常以隊為單位工作。有些隊伍成員眾多①在一些模擬辯論賽中,每支隊伍的參賽人數(shù)是受嚴(yán)格控制的。See The 2007 Philip C.Jessup International Law Moot Court Competition Official Rules(2007)(hereafter‘Jessup Rules’),Rule 2.2(要求每支隊最多不得超過五人),資料來源:http://www.ilsa.org/jessup/jessup07/rules.htm,visited on May 13,2013。但是Vis辯論賽對于準(zhǔn)備書狀的人數(shù)并沒有限制。參見Vis Rules,Rule 26.,這就要求隊員之間能夠有效地溝通,能夠組織和管理團隊中每個人的工作。對于高效率的寫作與高超的庭辯技巧而言,有效溝通同樣至關(guān)重要②See Blase F.,A Brief SWOT - Analysis of the Willem C.Vis Moot,5 The Vindobona Journal of International Commercial Law and Arbitration 117,118(2001);Dickerson D.,In the Moot Court,29 Stetson L.Rev.1217,1217(2000).。盡管這一點在法律實踐中舉足輕重,但在法學(xué)教育中卻常常不被重視。法學(xué)院的考試通常要求學(xué)生單獨作答,就算學(xué)生在一起學(xué)習(xí),一般也局限于朋友之間。如果性格上出現(xiàn)不合,那么學(xué)習(xí)小組就可能解散。而對于一支已注冊比賽的隊伍來說,這種情況極為少見。在一個高強度、競爭激烈的環(huán)境里進行集體協(xié)作,對于一個希望從事法律職業(yè)的學(xué)生來說是十分有價值的經(jīng)歷。

(二)理解國際貿(mào)易法與仲裁

1.理解不同國家之間貿(mào)易法的差別

CISG現(xiàn)已被大陸法系和英美法系的國家普遍承認,但是它畢竟是國際社會相互妥協(xié)的產(chǎn)物。一些條款明顯來源于成文法系國家的法律,而另一些則明顯來源于英美法系國家的法律。因為參賽學(xué)生既要提交申請書又要提交答辯書,還需要分別為雙方進行陳述,學(xué)生們需要以比較法和跨國法的視角去分析一個在他們本國法中可能并不會產(chǎn)生的問題。因此,對于國際買賣合同問題的分析,他們不能單純地依靠所掌握的本國法知識。這就要求學(xué)生們充分理解不同國家之間貿(mào)易法的差別。

2.體驗實際的仲裁

仲裁的實踐一般在兩個層面進行。一個層面是仲裁本身③不像其他模擬辯論賽,Vis辯論賽包括了在實際仲裁中可能產(chǎn)生的程序性問題。See Kenety W.H.,Observations on Teaching Appellate Advocacy,45 J.Legal Educ.582,582(1995).,從起草仲裁條款到發(fā)起仲裁,仲裁機構(gòu)的活動,仲裁庭前的行為,最終以仲裁結(jié)果的給出作為結(jié)束。另外一個層面則在法庭進行,或是支持仲裁的決定或是對其監(jiān)督。一個在國內(nèi)法庭進行的國際模擬仲裁大多數(shù)只涉及仲裁程序的某些方面,不會涉及太多的實體問題。而Vis辯論賽的案例既包含有關(guān)買賣合同的爭議,又包含一些有關(guān)仲裁程序的法律規(guī)定。

另外一個非常重要的細節(jié)是:Vis辯論賽的案件材料會告知根據(jù)仲裁規(guī)則所應(yīng)支付的仲裁費用。解決爭議是有成本的,盡管仲裁費用與解決實質(zhì)問題沒有太大關(guān)聯(lián),但其的確是法律實踐中很實際的一個問題,在法學(xué)教育中卻少有提及。因此,Vis辯論賽使參賽學(xué)生對于仲裁的程序有了更為完整的認識,對仲裁庭的角色有了更為深刻的印象。

四、Vis辯論賽培養(yǎng)法律技能的途徑

作為一個法學(xué)教育的項目,Vis辯論賽擁有許多特點,其中三個特征則尤為值得關(guān)注:一是作為申請人與被申請人的學(xué)生在起草文書時,規(guī)則允許在分析法律問題和建立論證體系上,老師對學(xué)生進行輔導(dǎo)①See Vis Rules,Rule 73.;二是規(guī)則允許在正式比賽進行前各隊進行熱身賽;三是Vis辯論賽鼓勵在競爭中學(xué)習(xí),將賽事競爭與教學(xué)目的相結(jié)合。這三個特點即為Vis培養(yǎng)學(xué)生職業(yè)法律技能的特殊途徑②模擬審判或仲裁一般都僅被當(dāng)作一種課外活動。。這些規(guī)則表面上似乎與消除教育性與競爭性沖突的目的背道而馳③See Vis Rules,Rule 74.,而實際則相反。充分地利用這三個特點,參賽學(xué)校和學(xué)生可以得到最大化的收益。

(一)一對一輔導(dǎo)——圍繞比賽來設(shè)立課程

Vis辯論賽的規(guī)則明確地描述了教育為其首要目標(biāo),競爭性的要素在其中只扮演次要或者附帶的角色④See Vis Rules,Rule 3。誠然競爭元素會大大提高在淘汰賽階段比賽的質(zhì)量,但獲勝的團隊最終只能有一個,模擬競賽的形式?jīng)Q定了它并不會產(chǎn)生眾多贏家。對于優(yōu)勝者而言,得失很好分辨。對落敗的隊伍而言,也會因參加比賽所掌握的國際法律技能而受益終身。。規(guī)則允許輔導(dǎo)教師或教練幫助和指導(dǎo)學(xué)生分析問題與傳授庭辯技巧,鼓勵學(xué)生與老師在賽前進行深入的互動。

目前,大多數(shù)的國際模擬辯論賽在文書提交前禁止或限制教練或非學(xué)生教練的參與。雖然這些限制可能有助于增加比賽的激烈程度,但這一限制降低了比賽過程可能實現(xiàn)的教育目的。教練或指導(dǎo)老師早日參與到學(xué)生準(zhǔn)備比賽的過程中,有助于多方面實現(xiàn)教育功能。首先,教練可以通過訓(xùn)練,在加強學(xué)生法律理論知識的同時,培養(yǎng)了他們分析問題和研究問題的能力、文書寫作的能力以及庭辯的技巧。其次,比賽的案件可以運用到課堂教學(xué)中去,讓更多學(xué)生參與進來,開設(shè)以模擬仲裁案件為藍本的課程是很多傳統(tǒng)強隊的選擇。再次,學(xué)習(xí)的本質(zhì)是吸收、理解和記憶,而不僅僅是消極地聽取、閱讀,是一個人積極運用知識的過程[8]。一般而言,理論學(xué)習(xí)與實踐分離得越遠,就越無法促進學(xué)生主動地學(xué)習(xí)。當(dāng)教師將理論與實踐在同一門課程里相結(jié)合,便能幫助學(xué)生將最新的法律理論運用到比賽的案例中去[9]。Vis辯論賽是一項將理論與實踐相結(jié)合的教學(xué)項目,其能夠最大限度地發(fā)揮模擬仲裁的教育作用。

為了更好地了解各個參賽學(xué)校如何把握Vis辯論賽的比賽機會,發(fā)揮其教育作用,2006年有學(xué)者對第13屆Vis辯論賽參與者進行了調(diào)查(以下簡稱“2006年調(diào)查”)⑤這項調(diào)查是由Toronto College Law Center的Jack M.Grave助理教授與Stetson University College of Law Tampa Law Center的Stephanie A.Vaughan教練編寫,Eric E.Bergsten教授在2006年的夏天發(fā)送給第13屆比賽參賽隊伍的聯(lián)絡(luò)人。156支隊伍中的82支進行了回復(fù)(53%的參賽隊)。這項調(diào)查的受訪者具有廣泛的代表性,其中包括澳大利亞、奧地利、白俄羅斯、比利時、巴西、加拿大、中國、克羅地亞、捷克共和國、丹麥、芬蘭、法國、德國、匈牙利、印度、印度尼西亞、立陶宛、墨西哥、摩爾多瓦、菲律賓、波蘭、俄羅斯、新加坡、南非、西班牙、瑞典、瑞士、泰國、烏克蘭、英國和美國的參賽隊伍。下文統(tǒng)稱“2006年調(diào)查”。See Jack M.Graves&Stephanie A.Vaughan,The Willem C.Vis International Commercial Arbitration Moot:Making the most of an extraordinary Education Opportunity,10(2)The Vindobona Journal of International Commercial Law and Arbitration 173(2006).。根據(jù)調(diào)查,參加模擬仲裁的學(xué)生剛開始對國際貨物買賣的法律或國際商事仲裁知之甚少⑥雖然大部分受訪機構(gòu)在這些領(lǐng)域提供課程,但35%的回復(fù)學(xué)校沒有開設(shè)國際商事仲裁的課程,28%的受訪學(xué)校沒有提供國際商事法律的課程。18%的受訪學(xué)校沒有提供任何課程。即使提供這類課程,也通常作為選修課程,并不強制要求參賽隊員選修。,也少有比較法的背景。將傳統(tǒng)的法律理論課程與實踐技巧相結(jié)合,以Vis辯論賽為藍本開設(shè)一門課程的方法可以大大克服這一缺陷。課程的前半部分可以從理論上概述國際貿(mào)易法和國際商事仲裁,課程的后半部分則以模擬仲裁的案例為基礎(chǔ)進行實用技能的培訓(xùn)。

不同于國內(nèi)的法學(xué)院,很多國外的法學(xué)院提供多種法律技能培訓(xùn)的課程⑦E.g.,研究與寫作(Research& Writing),法庭辯論技巧(Trial Advocacy),訪問、咨詢與溝通(Interviewing,Counseling& Negotiation),庭辯技巧與實踐(Advocacy/Practice)。,有一些學(xué)校將比賽案件當(dāng)作訓(xùn)練法律問題研究能力與寫作技巧的材料;有一些學(xué)校則開設(shè)了課程,讓學(xué)生學(xué)習(xí)國際商事法律和國際商事仲裁,同時專門開設(shè)以法律實踐為教學(xué)重點的課程,教學(xué)指導(dǎo)主要集中于如何提高學(xué)生的實踐技能。在2006年調(diào)查中,回復(fù)的大多數(shù)學(xué)校開設(shè)了與國際商事法律和仲裁有關(guān)的課程①2006年調(diào)查顯示,65%的學(xué)校提供關(guān)于國際商事仲裁的課程,72%的學(xué)校提供國際商事法律的課程。調(diào)查并沒有詢問接受這些課程是不是參加比賽的前提。,超過1/3的學(xué)校為該課程設(shè)置了學(xué)分②2006年調(diào)查顯示,63%的學(xué)校提供各種學(xué)分,其中56%的學(xué)校又專門為比賽的案例研究提供學(xué)分。,并且有超過1/4的學(xué)校提供關(guān)于模擬法庭和庭辯技巧的課程③2006年調(diào)查顯示,63%的學(xué)校提供各種學(xué)分,其中44%的學(xué)校為參加模擬法庭或仲裁庭的學(xué)生提供學(xué)分。。即使參賽學(xué)校不專門開設(shè)圍繞比賽案件的課程,他們也會獎勵參與該項比賽的學(xué)生額外的學(xué)分④2006年調(diào)查顯示,63%的學(xué)校提供各種學(xué)分,其中67%的學(xué)校為參加此項比賽但不選修任何其他相關(guān)課程的學(xué)生提供學(xué)分。。

第二個問題則涉及課程內(nèi)容的安排,在一門課程中將國際貨物買賣法律和國際商事仲裁相結(jié)合,比較符合Vis辯論賽的特點。國際買賣法律的主體——CISG與國際買賣合同爭議解決機制的主體——仲裁兩者相結(jié)合,能夠促進國際貿(mào)易的順利進行與平穩(wěn)發(fā)展⑤美國最高法院曾建議“仲裁作為維持貿(mào)易秩序與國際貿(mào)易合作和預(yù)測性的不可或缺的先決條件”。See Scherk v Alberto-Culver Co.,417 US 506,516(1974).。無論是在合同談判和起草階段,還是在爭議解決階段,一個國際律師都必須充分考慮到這兩方面。Vis辯論賽為這兩個領(lǐng)域提供了一個完美的組合,同時也為專注于法律理論學(xué)習(xí)的學(xué)校提供了一個絕佳的教學(xué)結(jié)合。

(二)鼓勵熱身賽——在熱身賽中學(xué)習(xí)庭辯技巧

在參賽隊伍提交了雙方辯狀后,許多模擬審判和仲裁比賽允許教練尋求外部幫助,為口頭環(huán)節(jié)的比賽進行準(zhǔn)備。然而,這些教練的幫助往往是有限的[10],并且許多國際比賽的規(guī)則不允許學(xué)生在正式比賽前與其他隊伍進行熱身賽[11]。同樣,出于不想過早暴露真實水平的考慮,一些學(xué)校不愿在賽前與其他學(xué)校交流,一味追求比賽也會使教育效果受到限制[12]。如果比賽規(guī)則既允許教練的幫助,也允許熱身賽,那么就會幫助學(xué)生在一個純粹的學(xué)習(xí)環(huán)境中進一步提高他們的庭辯技巧和分析問題的能力,而且也給不能在正式比賽中上場的隊員一個鍛煉的機會。

參賽隊伍可以通過熱身賽來討論有關(guān)案件的各種問題,并且從中獲得很多建設(shè)性的反饋。從2006年調(diào)查的結(jié)果來看,絕大多數(shù)參加維也納正式比賽的隊伍都參加了熱身賽。79%的學(xué)校參加了至少一場熱身賽,其中,78%的學(xué)校與至少三支隊交過手,41%的學(xué)校至少與七支隊交過手;74%的隊伍參加了至少一次熱身賽的集會,17%以上的隊伍參加了五次以上的熱身賽集會;89%的隊伍在熱身賽中與至少一支外國隊伍相遇[13]。從這個調(diào)查結(jié)果可以看出,熱身賽對于大多數(shù)隊伍來說已成為了 Vis辯論賽一個重要的組成部分。

(三)教學(xué)性與競爭性相結(jié)合——在競爭中學(xué)習(xí)

Vis辯論賽的競爭性因素對教學(xué)的成功起到了至關(guān)重要的作用。就像傳統(tǒng)的考試或其他計分測評方式一樣,雖然考試與分數(shù)本身的可信度與作用會遭到質(zhì)疑,但它們在教學(xué)中促進學(xué)生努力學(xué)習(xí)的角色毋庸置疑。不論我們喜歡考試與否,它對于學(xué)生努力學(xué)習(xí)法律理論知識的促進作用顯而易見。作為一個類似的方式,Vis辯論賽的競爭性要素激勵了參賽學(xué)生做出非凡的努力。

例如,在審查案件事實的時候,比賽機構(gòu)為學(xué)生提供了要求澄清事實的機會。雖然每個學(xué)生都會有同樣的機會,有的學(xué)生僅僅消極等待賽會給出澄清材料;而有的學(xué)生從競賽的角度出發(fā),對案件材料事無巨細地進行審查,期待從中找出被其他隊伍忽略但對自己的論證有利的事實。這樣,在競爭的壓力下,學(xué)生就會對事實進行深入、細致的審查,這對于培養(yǎng)一個國際律師來說價值非凡。同時,比賽要求學(xué)生為申請人與被申請人均提供書狀⑥See Vis Rules,Rules 31 -3.。這樣一來,學(xué)生要在案件的探索上做出雙倍的努力,才能有更深層次的理解與分析⑦在某種程度上教學(xué)與競爭的目標(biāo)是有分歧的,因為現(xiàn)實中律師不用為雙方進行陳述。See Waincymer,J.,International and Comparative Legal Education Through the Willem C.Vis Moot Program:A Personal Reflection,2(5)The Vindobona Journal of International Commercial Law and Arbitration 251(2001).。

當(dāng)然,Vis辯論賽自身也存在著不足,而這種不足更多是架構(gòu)上的,而非技術(shù)上的——維也納口頭階段比賽的容量已經(jīng)到達它的極限,比賽的規(guī)模與學(xué)生的受益難成正比。當(dāng)更少的隊伍參加比賽時,學(xué)生能更好地在教育、全球化與社交上獲益。從1996年起,參賽隊伍的數(shù)量翻了六番,從當(dāng)初的46支到今天的近300支,對很多隊伍來說賽會設(shè)置的獎項是遙不可及的,比賽規(guī)模日益擴大,但是獎項的設(shè)置并沒有變多。參賽隊伍越來越少地專注于案例本身,越來越少地在研究仲裁與統(tǒng)一買賣法上做出努力,這在一定程度上降低了Vis辯論賽的教育作用。

五、結(jié)論

綜上所述,盡管還存在著這樣或那樣的不足,但不可否認的是,Vis辯論賽是一個獨特的法學(xué)教育項目,它在促進法學(xué)院學(xué)生學(xué)習(xí)法律制度、體驗不同的法律文化、增加社會閱歷上有著重要的價值。不論參賽學(xué)生來自哪個法系,Vis辯論賽都為其提供了一個學(xué)習(xí)解決實體問題,思考不同法律體制與全球化問題的良好契機。它能夠讓學(xué)生從比較法的角度去分析問題,提高自己的研究技巧、團隊合作能力、自信與公眾演講水平;它能夠讓學(xué)生學(xué)習(xí)如何迅速有效地應(yīng)對口頭的挑戰(zhàn),全面地結(jié)合事實進行法律分析,而不單單從單一的角度去分析和論證案件。中國大學(xué)的法學(xué)院可以鼓勵學(xué)生參與此類活動,并開設(shè)相應(yīng)的培訓(xùn)課程,讓學(xué)生在夯實法學(xué)理論基礎(chǔ)的同時,提高職業(yè)技能,為未來的職業(yè)生涯打下堅實的基礎(chǔ)。而法學(xué)院自身也可以好好利用國際賽事的舞臺,擴大自身的影響力,吸引更多國際上的知名教授前來訪學(xué)、任教,吸引更多的國際學(xué)生前來求學(xué),縮小自己與國際一流法學(xué)院的差距。

[1]何其生,范曉亮.法學(xué)教育視野下的Willem C.Vis模擬國際商事仲裁辯論賽[J].時代法學(xué),2012,(4):113.

[2]See Boyle R.& Dunn R.,Teaching Law Students Through Individual Learning Styles,62 Alb.L.Rev.213(1998).

[3]See MacCrate Report:An Educational Continuum Report of the Task Force on Law Schools and the Profession:Narrowing the Gap,1992 ABA.SEC.LEAP,available at http://www.a(chǎn)banet.org/legaled/publication/onlinepubs/maccrate.html,visited on September 15,2013.

[4]See Waincymer,J.,International and Comparative Legal Education Through the Willem C.Vis Moot Program:A Personal Reflection,2(5)The Vindobona Journal of International Commercial Law and Arbitration 251(2001).

[5]See Rule 31.3 of the Thirteenth Annual Willem C.Vis International Commercial Arbitration Moot Rules(2006),available at http://www.cisg.law.pace.edu/cisg/moot/rules13.pdf.Hereinafter“Vis Rules”.

[6]See Waincymer,J.,International and Comparative Legal Education Through the Willem C.Vis Moot Program:A Personal Reflection,2(5)The Vindobona Journal of International Commercial Law and Arbitration 251(2001).

[7]See the Thirteenth Annual Willem C.Vis International Arbitration Moot 2005 -2006,available at http://www.cisg.law.pace.edu/cisg/moot/awards13.html,visited on May 13,2013.

[8]See Cooper B.D.,The Integration of Theory,Doctrine,and Practice in Legal Education,51 J.Ass’N.Legal Writing Directors 58-60(2002).

[9]See Smith M.R.,Alternative Substantive Approaches to Advanced Legal Writing Courses,54 J.Legal Educ.119,120(2004).

[10]See Stipanowich,T.J.,Contract and Conflict Management,3 Wis.L.Rev.831(2001).

[11]See Greenberg,S.N.,Appellate Advocacy Competitions:Let’s Loosen Some Restrictions on Faculty As-sistance,49 J.Legal.Educ.545,546(1999).

[12]See Jessup Rules,Rule 2.4.

[13]Greenberg,S.N.,Appellate Advocacy Competitions:Let’s Loosen Some Restrictions on Faculty Assistance,49 J.Legal.Educ.545,546(1999).

[14]See Jack M.Graves & Stephanie A.Vaughan,The Willem C.Vis International Commercial Arbitration Moot:Making the most of an extraordinary Education Opportunity,10(2)The Vindobona Journal of International Commercial Law and Arbitration 173(2006).

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