楊興坤　劉繼雁

【摘要】文章闡述了勞動關(guān)系與勞務(wù)派遣的關(guān)系，論述了勞務(wù)派遣中由用工單位承擔(dān)相應(yīng)工傷保險(xiǎn)責(zé)任的理論依據(jù)，在評析《勞動合同法》相關(guān)規(guī)定的基礎(chǔ)上，提出對勞務(wù)派遣中工傷保險(xiǎn)義務(wù)與責(zé)任的承擔(dān)進(jìn)行立法完善的建議，以有利于工傷事故的預(yù)防與控制，保障勞動者的身體健康與生命安全，切實(shí)維護(hù)勞動者的權(quán)益。

【關(guān)鍵詞】勞務(wù)派遣 工傷保險(xiǎn)責(zé)任 立法完善

【中圖分類號】DF472 ? ? ? ? ? ? ? 【文獻(xiàn)標(biāo)識碼】A

勞動關(guān)系與工傷保險(xiǎn)責(zé)任、勞務(wù)派遣

勞動關(guān)系的涵義。勞動關(guān)系是指勞動者在實(shí)現(xiàn)勞動過程中與用人單位發(fā)生的社會關(guān)系。勞動關(guān)系與一般的民事關(guān)系不同，其法律特征為：一是勞動關(guān)系的主體是法律特別規(guī)定的，一方主體是勞動者，另一方主體為用人單位;二是勞動關(guān)系與勞動過程聯(lián)系密切，即勞動關(guān)系在勞動過程中產(chǎn)生，勞動者加入到勞動力使用者之中去勞動，勞動者提供的勞動力與用人單位提供的生產(chǎn)資料相結(jié)合;三是勞動關(guān)系以國家意志為主導(dǎo)，國家常以強(qiáng)行法的形式干預(yù)勞動關(guān)系當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系;四是勞動關(guān)系既具有平等關(guān)系的特征，又具有隸屬關(guān)系的屬性，在勞動力市場，勞動者與用人單位是通過平等協(xié)商的方式建立與消滅勞動關(guān)系的，但勞動者與用人單位一旦確立勞動關(guān)系，勞動者就從屬于用人單位，受用人單位的管理與監(jiān)督;五是勞動關(guān)系具有人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系二重屬性，用人單位在一定限度內(nèi)支配勞動者的人身，使用勞動者提供的勞動力，其具有人身屬性，同時(shí)，用人單位向勞動者支付一定數(shù)額的勞動報(bào)酬，作為勞動者有償讓渡自己的勞動力的代價(jià)，雙方締結(jié)的勞動關(guān)系具有財(cái)產(chǎn)關(guān)系的內(nèi)容。

勞動關(guān)系的根本屬性—從屬性與工傷保險(xiǎn)責(zé)任。勞動關(guān)系的根本屬性為從屬性，即勞動者—?jiǎng)趧恿λ姓咴诠蛡騽趧舆^程中從屬于用人單位—?jiǎng)趧恿κ褂谜摺ｋm說勞動者與用人單位在建立與消滅勞動關(guān)系時(shí)，以平等協(xié)商方式進(jìn)行，雙方的法律地位是平等的，但是勞動關(guān)系一旦確定下來，勞動者一方就在人格、經(jīng)濟(jì)利益與組織等方面從屬于用人單位，作為用人單位的一位職工，勞動者應(yīng)服從用人單位的統(tǒng)一指揮與安排，接受用人單位的控制與管理。進(jìn)一步說，在勞動關(guān)系存續(xù)期間，所謂的勞動者在勞動過程中向用人單位提供勞動力，就是勞動者將其人身在一定時(shí)空內(nèi)與一定情況下交付給用人單位支配，而勞動過程則存在著影響勞動者身體健康與生命安全的危害因素，用人單位對勞動力的使用與管理，直接關(guān)系到勞動者的人身安全?？梢哉f，勞動者的人身安全利益的實(shí)現(xiàn)一是有賴于用人單位在使用勞動力過程中提供的勞動條件與勞動保護(hù)，二是有賴于用人單位在使用勞動力過程中的安全管理，二者缺一不可?；诖耍瑸榱舜_保勞動者在生產(chǎn)過程中的人身安全，維護(hù)勞動者的生命與健康權(quán)益，在工傷保險(xiǎn)理論與實(shí)踐中確立了“誰使用誰負(fù)責(zé)”原則，即作為使用勞動力一方的用人單位不僅要承擔(dān)與勞動力使用相聯(lián)系的勞動保護(hù)與安全管理等勞動者的人身性義務(wù)，保障勞動者人身健康與生命安全，同時(shí)，其還應(yīng)為勞動者繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，如不繳納，一旦發(fā)生工傷事故則承擔(dān)一切工傷補(bǔ)償責(zé)任，支付因工致殘或死亡勞動者所有的工傷補(bǔ)償金。

勞動關(guān)系與勞務(wù)派遣。勞務(wù)派遣一般稱之為人力派遣，是指勞動力派遣單位（以下簡稱勞務(wù)派遣單位）與被派遣勞動者訂立勞動協(xié)議或合同，二者形成勞動關(guān)系，然后向接受以勞動力派遣形式用工的單位（以下簡稱用工單位）派出該勞動者，使其在用工單位的工作場地勞動，在用工單位的管理與指揮下，以完成勞動力與生產(chǎn)資料相結(jié)合的一種用工方式，其是隨著市場經(jīng)濟(jì)的繁榮而出現(xiàn)一種特殊的勞動關(guān)系，是當(dāng)今勞動力市場重要的用工形式，適用于臨時(shí)性、輔助性與替代性的工作崗位，在人力資源合理而有效的配置上具有積極的意義。勞務(wù)派遣不同于一般的標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系有：第一，一般勞動關(guān)系的表現(xiàn)形式—?jiǎng)趧雍贤霉な瞧髽I(yè)基本的用工形式，勞務(wù)派遣用工則是企業(yè)用工的補(bǔ)充形式。第二，一般勞動關(guān)系法定主體由勞動者與用人單位兩方組成，而勞務(wù)派遣關(guān)系的法定主體則包括勞動者、勞務(wù)派遣單位與用工單位三方。第三，一般勞動關(guān)系中勞動者的雇傭者與勞動力的使用者是二位一體的，勞務(wù)派遣關(guān)系中勞動者的雇傭者與勞動力的使用者則相分離，勞動者的雇傭者勞務(wù)派遣單位不用工，勞動力的使用者用工單位不用人。第四，一般勞動關(guān)系只包含勞動者與用人單位一重法律關(guān)系，勞務(wù)派遣關(guān)系則包含二重法律關(guān)系：一是勞動者與勞務(wù)派遣單位的勞動關(guān)系;屬于勞動法范疇，受勞動合同法調(diào)整，二是勞務(wù)派遣單位與用工單位的勞務(wù)關(guān)系，屬于民法范疇，受合同法調(diào)整。第五，一般勞動關(guān)系的用人地與用工地是同一空間，用人單位可以直接對勞動者進(jìn)行有效安全管理，盡可能控制與消除整個(gè)勞動過程中危害勞動者健康與生命的因素，及時(shí)預(yù)防與控制工傷事故的發(fā)生，而作為特殊勞動關(guān)系的勞務(wù)派遣關(guān)系，其勞務(wù)派遣單位用人地與用工單位用工地在空間上則相分離，影響勞動者身體健康與生命安全的危害因素存在于用工單位用工地，工傷事故發(fā)生在用工單位使用勞動力過程，而勞務(wù)派遣單位卻無法時(shí)時(shí)干預(yù)、控制與消除，根據(jù)“誰使用誰負(fù)責(zé)”與“誰造成工傷誰負(fù)責(zé)”工傷保險(xiǎn)原則，勞動者的人身安全保護(hù)與工傷責(zé)任的義務(wù)應(yīng)由用工單位承擔(dān)方合理，這樣才能有效地進(jìn)行勞動過程中的安全管理與風(fēng)險(xiǎn)控制，保護(hù)勞動者身體健康與生命安全，維護(hù)勞動者及其供養(yǎng)親屬的合法權(quán)益。

勞務(wù)派遣中工傷保險(xiǎn)責(zé)任承擔(dān)的理論探討

由于勞務(wù)派遣關(guān)系與一般勞動關(guān)系有諸多不同之處，勞務(wù)派遣中工傷保險(xiǎn)責(zé)任的承擔(dān)在理論界與司法實(shí)踐中有不同看法。一些持傳統(tǒng)勞動關(guān)系與工傷保險(xiǎn)理論的學(xué)者與司法實(shí)務(wù)人員認(rèn)為應(yīng)由勞務(wù)派遣單位繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)的繳納義務(wù)，且承擔(dān)相應(yīng)的工傷保險(xiǎn)責(zé)任，其理由有三：其一，根據(jù)一般工傷保險(xiǎn)理論與現(xiàn)行法律法規(guī)規(guī)定，勞動關(guān)系是工傷補(bǔ)償責(zé)任的前提，勞動者認(rèn)定工傷須與用人單位存在勞動關(guān)系，由勞動者所在用人單位繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，承擔(dān)法律規(guī)定的部分工傷保險(xiǎn)責(zé)任，如不繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，則承擔(dān)全部的工傷保險(xiǎn)責(zé)任，而在勞務(wù)派遣中勞務(wù)派遣單位是勞動者的用人單位，勞動者與勞務(wù)派遣單位形成勞動關(guān)系，所以應(yīng)由勞務(wù)派遣單位繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，承擔(dān)作為工傷保險(xiǎn)責(zé)任主體的法律責(zé)任，而不應(yīng)由與勞動者不存在勞動關(guān)系的用工單位承擔(dān)。其二，勞務(wù)派遣單位與用工單位訂立的勞務(wù)派遣合同是雙方在平等自愿基礎(chǔ)上依法簽訂的民事合同，其約定由勞務(wù)派遣單位承擔(dān)工傷保險(xiǎn)繳費(fèi)義務(wù)與相應(yīng)工傷責(zé)任的條款，符合我國的法律法規(guī)規(guī)定，是合法有效的。其三，在勞務(wù)派遣實(shí)踐中，勞務(wù)派遣單位與用工單位雙方一般訂立生產(chǎn)安全協(xié)議，約定勞動者在用工單位發(fā)生的一切人身安全事故均由勞務(wù)派遣單位負(fù)責(zé)，承擔(dān)包括工傷補(bǔ)償在內(nèi)的一切責(zé)任。

對此意見筆者不予贊同，勞務(wù)派遣不同于一般的標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系，為一種特殊的非標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系，在勞務(wù)派遣中，勞動者把自己的人身在一定限度內(nèi)交付給用工單位支配，勞動者的勞動力則由用工單位在存在不安全與衛(wèi)生的特定時(shí)間與空間里使用，而不是由作為用人單位的勞務(wù)派遣單位使用，根據(jù)勞務(wù)派遣的此種特殊情況與“誰使用誰負(fù)責(zé)”工傷保險(xiǎn)原則，在工傷保險(xiǎn)義務(wù)與責(zé)任的承擔(dān)上應(yīng)突破勞動關(guān)系與工傷保險(xiǎn)相一致傳統(tǒng)理論束縛，讓用工單位承擔(dān)勞動者工傷保險(xiǎn)繳費(fèi)義務(wù)與工傷保險(xiǎn)相應(yīng)責(zé)任，如此方符合公平與效率原則，有利于對勞動者身體健康與生命安全的保護(hù)。具體說來，一般的勞動關(guān)系是雇傭關(guān)系與使用關(guān)系二位一體，勞動者的用人單位與用工單位是同一組織，用人單位的用人地與用工地合二為一，勞動者的用人場所與用工場所是同一空間，用人單位在使用勞動力的過程中，可以在用工場所直接對勞動者進(jìn)行有效的安全管理，控制與消除整個(gè)勞動過程中危害勞動者健康與生命的因素，預(yù)防與制止工傷事故的發(fā)生，為此，在勞動者的勞動過程中，用人單位有義務(wù)提供足夠勞動安全衛(wèi)生條件來保障勞動者的生命安全與身體健康，同時(shí)繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，承擔(dān)勞動者在勞動過程中因事故遭受人身傷害的相應(yīng)工傷補(bǔ)償責(zé)任。但勞務(wù)派遣不同于一般勞動關(guān)系的特征一為勞動者的雇傭關(guān)系與使用關(guān)系在法律上相分離，二為勞動者的用人地與用工地在空間上相分離，勞動者的用人單位與用工單位是不同組織，用人單位用人不用工，用工單位用工不用人，勞動者與用工單位是指揮被指揮關(guān)系，使用被使用關(guān)系，其僅為用工單位提供勞動力，與用工單位沒有任何勞動關(guān)系。

盡管被派遣勞動者與用工單位沒有勞動關(guān)系，但由于安全生產(chǎn)屬于勞動過程的內(nèi)容，帶有很強(qiáng)的人身屬性，用工單位使用勞動力過程中存在著危害被派遣勞動者人身安全的風(fēng)險(xiǎn)因素，對被派遣勞動者的健康甚至生命時(shí)時(shí)都會造成威脅，而作為被派遣勞動者用人單位的勞務(wù)派遣單位由于時(shí)間與空間的限制無法對風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行控制與監(jiān)督，因此必須由用工單位給被派遣勞動者提供足夠的勞動保護(hù)與勞動條件，履行安全衛(wèi)生保障義務(wù)，繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，承擔(dān)相應(yīng)工傷償責(zé)任，以盡可能預(yù)防與制止工傷事故的發(fā)生。如此方能既遵循“誰使用誰負(fù)責(zé)”工傷保險(xiǎn)原則，又能體現(xiàn)法律的公平與效率原則，保護(hù)勞動者的人身安全，同時(shí)也加強(qiáng)了用工單位的責(zé)任，既防止其因?qū)Ρ慌汕矂趧诱卟怀袚?dān)勞務(wù)派遣單位的工傷責(zé)任而任意減少安全保障設(shè)施與措施損害被派遣勞動者的人身權(quán)利，也避免其作為一個(gè)經(jīng)濟(jì)人為追逐自己的最大利潤而肆意侵害勞務(wù)派遣單位的經(jīng)濟(jì)利益。

至于勞務(wù)派遣單位與用工單位訂立的勞務(wù)派遣合同與安全協(xié)議，約定由勞務(wù)派遣單位承擔(dān)工傷保險(xiǎn)義務(wù)與相應(yīng)的責(zé)任，其法律效力值得商榷。具體地說，勞動關(guān)系不同于可以由當(dāng)事人在平等協(xié)商的基礎(chǔ)上產(chǎn)生、變更與消滅的民事法律關(guān)系，因其關(guān)系到勞動者的基本人權(quán)生存權(quán)與發(fā)展權(quán)，關(guān)系到勞動者身體健康與生命安全，國家對其干預(yù)性較強(qiáng)，在勞動關(guān)系建立、變更與消滅的過程中，既體現(xiàn)國家和社會的意志與利益，又體現(xiàn)當(dāng)事人雙方的意志與利益，其中國家的意志與利益在勞動關(guān)系中起著主導(dǎo)作用。尤其是與勞動者生命健康聯(lián)系密切的安全生產(chǎn)與工傷保險(xiǎn)領(lǐng)域，國家更是以強(qiáng)行法的形式規(guī)定勞動關(guān)系當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)，當(dāng)事人雙方簽訂的合同與協(xié)議必須符合安全生產(chǎn)法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，否則簽訂的合同與協(xié)議無效。在勞務(wù)派遣中，勞務(wù)派遣單位與用工單位訂立的勞務(wù)派遣合同與安全生產(chǎn)協(xié)議如約定由勞務(wù)派遣單位承擔(dān)安全衛(wèi)生義務(wù)與工傷保險(xiǎn)責(zé)任，用工單位不予承擔(dān)，這樣就會使用工單位從經(jīng)濟(jì)人的趨利本性出發(fā)，為降低生產(chǎn)成本而減少被派遣勞動者的安全保障措施，如此用工單位的勞動條件與勞動保護(hù)就有可能達(dá)不到國家規(guī)定的安全衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)，這就違犯國家關(guān)于安全生產(chǎn)的強(qiáng)制性規(guī)定，必然導(dǎo)致勞務(wù)派遣協(xié)議與安全協(xié)議無效，在工傷補(bǔ)償糾紛的司法實(shí)踐中，此種情況時(shí)常發(fā)生，最終法院常常認(rèn)定勞務(wù)派遣協(xié)議與安全協(xié)議無效，判決由用工單位承擔(dān)相應(yīng)的工傷保險(xiǎn)責(zé)任。

勞務(wù)派遣中工傷保險(xiǎn)責(zé)任的立法評析

針對勞務(wù)派遣是一種特殊的非標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系，我國的《勞動合同法》第五章第二節(jié)以專節(jié)特別規(guī)定，條文達(dá)十一條，在一定程度上有效地維護(hù)被派遣勞動者的合法權(quán)益，但是其中尚有需要修改之處，特別是在勞務(wù)派遣中關(guān)于工傷保險(xiǎn)責(zé)任承擔(dān)問題的規(guī)定上尚不夠合理與明確，需要進(jìn)一步立法完善。通觀《勞動合同法》，涉及到勞動者工傷勞動者人身安全與工傷保險(xiǎn)責(zé)任承擔(dān)的條文主要有第五十八條、第六十二條與第九十二條，第五十八條第一款規(guī)定勞務(wù)派遣單位為勞動者用人單位，應(yīng)當(dāng)履行用人單位對勞動者的義務(wù)，這里的義務(wù)當(dāng)然包括工傷保險(xiǎn)費(fèi)繳納義務(wù)及未繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)所承擔(dān)的責(zé)任，此規(guī)定免除使用勞動力的用工單位的工傷保險(xiǎn)費(fèi)繳納義務(wù)及未繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)所承擔(dān)的責(zé)任是有欠合理與公平的，其違反了根據(jù)“誰使用誰負(fù)責(zé)”工傷保險(xiǎn)原則，在實(shí)踐中會降低用工單位加強(qiáng)勞動保護(hù)與安全生產(chǎn)管理的責(zé)任心，不利于保護(hù)勞動者的人身健康與生命安全。顯而易見，立法者意識到此立法不足，又以第六十二條與第九十二條加以補(bǔ)充，第六十二條第一款第一項(xiàng)規(guī)定用工單位應(yīng)當(dāng)履行執(zhí)行國家勞動標(biāo)準(zhǔn)，提供相應(yīng)的勞動條件和勞動保護(hù)義務(wù)，第九十二條規(guī)定用工單位給被派遣勞動者造成損害的，用工單位與勞務(wù)派遣單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，此兩條雖然加重了用工單位的安全生產(chǎn)保障義務(wù)與工傷賠償責(zé)任，但在理論與實(shí)踐上仍存在諸多問題。

第一，僅僅在用工單位有過錯(cuò)的情況下加重了其安全生產(chǎn)義務(wù)與工傷賠償責(zé)任，在未繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)的情況下承擔(dān)工傷補(bǔ)償責(zé)任的主體仍是勞動力的非使用者勞務(wù)派遣單位，這與“誰使用誰負(fù)責(zé)”與“誰造成工傷誰負(fù)責(zé)”的工傷保險(xiǎn)原則相違背。

第二，用工企業(yè)是勞動力的使用者，以營利為根本目的，在經(jīng)營過程中常常存在危及勞動者身體健康與生命安全的不確定風(fēng)險(xiǎn)，常常因偶然與突發(fā)因素發(fā)生工傷事故，如不讓其在使用勞動力的整個(gè)勞動過程中承擔(dān)安全生產(chǎn)與管理的責(zé)任，僅僅讓其對勞動者承擔(dān)執(zhí)行國家勞動標(biāo)準(zhǔn)，提供相應(yīng)的勞動條件和勞動保護(hù)等靜態(tài)的基本義務(wù)，其就會無視勞動者人身健康與生命安全，為追求利益最大化而置勞動者的生死于不顧，這與勞動法的立法宗旨—保護(hù)勞動者的合法權(quán)益不符。

第三，雖然在用工單位因工作原因給被派遣勞動者造成人身損害同時(shí)又沒繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)的情況下，讓其與勞務(wù)派遣單位承擔(dān)連帶工傷賠償責(zé)任，加大對勞動者的保護(hù)，但在司法實(shí)踐中，勞務(wù)派遣單位與用工單位會以種種借口相互推諉，操作起來常常復(fù)雜化。最后，由于勞務(wù)派遣單位不直接使用勞動力，對安全生產(chǎn)的風(fēng)險(xiǎn)在時(shí)間與空間無法管理與消除，特別是對容易造成工傷事故的偶然與突發(fā)因素更是無法控制與制止，讓其承擔(dān)連帶工傷賠償責(zé)任是不合理的、不公平的，如此不利于工傷事故的預(yù)防與控制。

總而言之，在《勞動合同法》關(guān)于勞務(wù)派遣工傷保險(xiǎn)責(zé)任承擔(dān)問題的規(guī)定上尚有不合理之處，值得商榷，其一方面不利于勞動者人身健康與生命安全的保護(hù)，另一方面會導(dǎo)致用工單位消極履行安全管理義務(wù)，不利于工傷事故的預(yù)防與控制，為此應(yīng)在立法與司法實(shí)踐上突破勞動關(guān)系與工傷保險(xiǎn)相一致的傳統(tǒng)理論束縛，針對勞務(wù)派遣關(guān)系不同于一般勞動關(guān)系的特殊性—?jiǎng)趧诱叩墓蛡蛘吲c勞動力的使用者在主體上相分離，勞務(wù)派遣單位用人地與用工單位用工地在空間上相分離。根據(jù)“誰使用誰負(fù)責(zé)”的工傷保險(xiǎn)原則，進(jìn)一步立法完善，在《勞動合同法》第六十二條第一款增加“繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，承擔(dān)未繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)的責(zé)任”一項(xiàng)，明確規(guī)定在勞務(wù)派遣關(guān)系中以用工單位為繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)的主體，承擔(dān)未繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)的責(zé)任。這樣，才能合理地分配勞務(wù)派遣關(guān)系中勞務(wù)派遣單位與用工單位的工傷保險(xiǎn)責(zé)任，提高用工單位在經(jīng)營中安全管理的責(zé)任心，促使用工單位在整個(gè)生產(chǎn)過程中積極履行對勞動者的勞動保護(hù)義務(wù)，從而有利于工傷事故的預(yù)防與控制，保護(hù)勞動者的身體健康與生命安全，切實(shí)保護(hù)勞動者的權(quán)益。

（作者分別為長江師范學(xué)院政治與歷史學(xué)院副教授，重慶市第三中級人民法院審判員;本文系長江師范學(xué)院2013年度規(guī)劃科研項(xiàng)目“重慶市勞務(wù)派遣及其社會保障制度研究”成果，項(xiàng)目編號：2013XJYB019）

責(zé)編 /張曉