陳娟　谷麗穎

作者簡介：陳娟、谷麗穎，河北經(jīng)貿(mào)大學研究生學院國際法專業(yè)。

摘要：共同海損制度早在19世紀就已經(jīng)產(chǎn)生，并且一直對航運事業(yè)起著重要的作用。隨著航運技術(shù)不斷的發(fā)展，共同海損制度也不斷完善和改進，但是由于共同海損制度的復雜性和法律的滯后性，因此完善我國共同海損制度的任務任重而道遠。該文從介紹國內(nèi)外共同海損的立法現(xiàn)狀，分析出該制度存在的不足，并提出相應的建議措施予以完善。

關鍵詞：共同海損；《約克-安特衛(wèi)普規(guī)則》；立法完善

一、共同海損制度的概念與發(fā)展歷程

從字面意思理解共同海損中的共同，因包含四層含義，首先應該是共同面臨的海上危險，其次指為了共同利益并且共同承擔，最后是在同一航行過程中。是與單獨海損相對應的概念。共同海損有廣義與狹義之分，廣義的共同海損是有關共同海損的一個法律制度和法律體系的總稱，包括共同海損的認定、理算以及共同海損的分攤等規(guī)定。我國《海商法》中第193條規(guī)定：“共同海損是指在同一海上航程中， 當船舶、貨物和其他財產(chǎn)遭遇共同危險時， 為了共同安全， 有意地、合理地采取措施所直接造成的特殊犧牲、支付的特殊費用， 并由各受益方按比例分攤費用的法律制度?！蔽覈嘘P共同海損的規(guī)定就是狹義上的共同海損。本文中所講的共同海損主要是指廣義上的共同海損，即與共同海損相關的法律制度。

共同海損制度在兩千多年前是作為一種習慣法而存在，沒有法律條文的明確規(guī)定而是一種不成文的習慣而約束著大家。到了公元前三、四世紀，共同海損制度最早以法律條文的形式出現(xiàn)在古希臘的《羅德海法》中。共同海損的第一次以法律的形式被定義是最早出現(xiàn)在法國在1684年的《路易十四法典》中，切該法典中確立的公共海損的成為一直沿用至今。因為海上風險難具有難以預測性及遇到海上風險又難以避免的特點， 假如僅僅由船方或者貨方來承擔全部責任和后果， 就會顯失公平，所以這一制度一直被沿用至今日。

二、共同海損制度的現(xiàn)狀

（一）當代共同海損的制度的存在的缺陷

1、共同海損制度過于復雜。共同海損制度從產(chǎn)生至今已經(jīng)經(jīng)過了千百年，其復雜性已經(jīng)成為一個公認的難題，雖然從1864年到2004年《約克-安特衛(wèi)普規(guī)則》，共同海損的理算規(guī)則一直被修改，但是理算確實越復雜化。雖然在實踐過程中有些案件的處理得到簡化，但是卻缺乏普遍操作性，大量案件仍需按照《規(guī)則》進行解決。但是如果簡單的使共同海損的程序簡單化，是沒有辦法達到完善共同海損制度的目的和效果的，還是應該從共同海損制度本身著手。

2、處理共同海損事故的效率低、成本高。在如今一般情況下，船舶所有人會船舶發(fā)生共同海損事故后委托專門的理算師進行宣告共同海損并進行共同海損的理算。理算師會收集有關共同海損擔保的資料和文件以及一切可以證明共同海損及可以索賠的證明材料，并根據(jù)收集到的證據(jù)和材料文件，確定案件的性質(zhì)。如果確定該事故構(gòu)成共同海損，就會進行海損理算報告的編制，最后向相關人提出索賠的申請。理算師從搜集相關證明的資料和文件到編寫共同海損理算報告是一項任務繁重的工作，需要花費大量的時間，一般情況下從接受理算委托到編制好理算書需要一年甚至幾年的時間。同時，進行共同海損理算事故需要花費大量的財力，包括需要支付理算師的理算費、律師費、檢驗費、鑒定費等等。況且由于理算的時間長，貨物的市場價格和匯率都在不停的變化和浮動，會喪失很多的機會成本。而且我國共同海損制度本身的不完善也加重了共同海損的理算成本。

3、共同海損范圍界定爭議。對于共同海損理算范圍的界定主要存在兩種爭議。一是共同安全派，認為共同海損的范圍應只限于為了解除在船舶發(fā)生共同危險而造成的費用損失，發(fā)生船舶在安全獲救之后的損失和支付的費用不應屬于共同海損的范圍。二是共同利益派，認為共同海損的范圍不應該僅僅限于船舶獲得安全時為止，而應延長至船舶安全續(xù)航并獲得保證時為止。共同安全派主要代表貨方利益，共同利益派主要代表船方利益。由于各國制定的有關共同海損的法律各不相同，因此在適用不同的準據(jù)法情況下，共同海損案件的處理結(jié)果也會有較大差異。

（二）、我國共同海損制度存在的缺陷

1、我國《海商法》內(nèi)容不完善。我國《海商法》雖然立法已久，但在具體的內(nèi)容上存在在很大的缺陷。首先，關于共同海損具體包括的內(nèi)容和范圍我國《海商法》沒有作出明確的規(guī)定，然而在實踐當中，沒有關于共同海海損的具體界定很容易引起糾紛。其次，在程序的問題上，我國《海商法》沒有規(guī)定訴訟時效和理算時效，因此大大的降低了共同海損事故處理的效率，且喪失了一部法律的完整性。

2、我國相關法律法規(guī)規(guī)定不一致。除了依據(jù)《約克-安特衛(wèi)普規(guī)則》之外，我國國內(nèi)目前處理共同海損案件，主要是依據(jù)《北京理算規(guī)則》和1992 年《海商法》。在法律的實踐和運行過程中，這兩部法律并沒有相互完善相互補充，而在一些規(guī)定上存在沖突，因而加劇了共同海損事故處理的難度。我國《海商法》規(guī)定，即使共同海損中的任何一方存在什么樣的過失，仍不影響其分攤和索賠的權(quán)利，而且是先理算后分攤，先分攤后追償，這樣雖然加快了理算的進程也加快了共同海損權(quán)利人權(quán)利的事項，但在后續(xù)的分攤過程中會出現(xiàn)大量的糾紛?！侗本├硭阋?guī)則》則規(guī)定，在進行理算之前，應該先明確各方的權(quán)利和義務，并且存在過失的一方?jīng)]有權(quán)利進行理算，體現(xiàn)了公平合理的解決共同海損的處理過程。

三、如何完善我國的共同海損制度

（一）、對共同海損制度進行簡化

首先，應該對共同海損的理算制度進行簡化，無論是我國國內(nèi)的相關立法還是國際上關于共同海海損的理算都存在需要花費大量的人力、財力的缺陷，這也是業(yè)界人士所公認。因此，在海損制度的修改和完善過程中應當重視這個問題，這也是海損制度發(fā)展的趨勢。對共同海損理算制度的簡化不是簡單的簡化理算程序，而是應該根據(jù)標的額的大小，具體情況具體處理。其次，需要簡化共同海損分攤制度。共同海損的分攤是共同海損制度的目的，之前所做的理算其目的在于確定各方的權(quán)利和義務，以明確如何進行分攤。

（二）、增加時效的相關規(guī)定

我國《海商法》從1992年頒布以來從未進行過任何的修改，由于當今世界經(jīng)濟一體化的加強，海上海運事業(yè)也快速發(fā)展，我國《海商法》頒布已二十余年，已經(jīng)不能很好的解決當今的海上運輸所發(fā)生的事故了。由于我國目前共同海損制度下的理算和分攤過程太長，耗時因此應該在我國《海商法》中增加一條關于理算時限規(guī)定，以加快理算程序，提高理算效率。

（三）、結(jié)合我國實踐、借鑒外國成功的立法經(jīng)驗

在我國《海商法》立法改善中可以借鑒“共同海損吸收條款”，吸收條款是出自挪威的航運保險合同條款，該條款又稱“小額共同海損條款”。從該條款的名稱可以看出，“小額”是指標的額不大的共同海損事故，對于該類案件可以簡化共同海損的處理程序，使船舶所有人在短時間內(nèi)得到全部的保險賠償。該條款主要是指在小額的共同海損事故中，船舶所有人所要分攤的共同海損費用可以先由承保的保險公司墊付給船舶所有人。保險公司取得船舶所有人的額代為求償權(quán)，再由保險公司向其他共同利益方追償。由于其合理性和優(yōu)越性該條款已經(jīng)被世界上許多國家所借鑒和運用，但我國沒有相關的規(guī)定和立法。該條款的目的在于部分轉(zhuǎn)移共同海損的風險，保險公司作為第三方，分擔船舶方的風險與負擔。該條款對于航運事業(yè)的發(fā)展有著積極的推動作用，因此是值得我國共同海損制度所借鑒和吸收的條款。（作者單位：河北經(jīng)貿(mào)大學研究生學院）

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