蘇茜 高蕓

摘 要：自改革開(kāi)放以來(lái)，隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，出現(xiàn)了一批又一批優(yōu)秀的企業(yè)家，這些老一代的企業(yè)家身上有著鮮明的民族特色和時(shí)代烙印。歷時(shí)13年的達(dá)娃之爭(zhēng)可以算的上是改革開(kāi)放以來(lái)影響最大的國(guó)際商戰(zhàn)了。而這其中畢馬威的違規(guī)更是對(duì)現(xiàn)在的事務(wù)所信用危機(jī)的一個(gè)表現(xiàn)。

關(guān)鍵詞：違規(guī);獨(dú)立性;商標(biāo)權(quán)

1.達(dá)能公司和娃哈哈集團(tuán)有限公司概況

1.1達(dá)能公司基本情況介紹

達(dá)能集團(tuán)的總部設(shè)立在法國(guó)，旗下員工近9萬(wàn)人。達(dá)能集團(tuán)作為全世界范圍內(nèi)最著名的飲料和食品集團(tuán)之一，擁有悠久的歷史和強(qiáng)大的規(guī)模。達(dá)能集團(tuán)同時(shí)也是世界500強(qiáng)企業(yè)，業(yè)務(wù)范圍遍布全球120多個(gè)國(guó)家。

1.2娃哈哈集團(tuán)有限公司基本情況介紹

娃哈哈集團(tuán)有限公司于1987年成立在浙江省杭州市，短短十幾年已經(jīng)成為國(guó)內(nèi)飲料企業(yè)中的龍頭老大。娃哈哈集團(tuán)有限公司的分公司遍布中國(guó)29個(gè)省市，并且建立了58個(gè)基地?？傎Y產(chǎn)達(dá)到了300億元人民幣，擁有30000員工。

2.達(dá)娃之爭(zhēng)的過(guò)程

1996年娃哈哈與法國(guó)達(dá)能公司、香港百富勤公司共同出資建立了5家公司，旨在一同生產(chǎn)各種飲料等產(chǎn)品，并且這些產(chǎn)品上都將標(biāo)有“哇哈哈”的商標(biāo)。成立之后，法國(guó)達(dá)能即可表示希望將此商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)讓到其他的合資公司中。在被我國(guó)商標(biāo)局駁回之后，雙方就改寫(xiě)了原先簽訂的商標(biāo)使用合同。[1]

1997年時(shí)，雙方又簽署了《商標(biāo)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，希望把“娃哈哈”商標(biāo)轉(zhuǎn)給其他合資公司，但是仍然遭到了我國(guó)商標(biāo)局的駁回，并未批準(zhǔn)。雙方于1999年又一次簽署《商標(biāo)使用許可合同》。從1997年開(kāi)始哇哈哈非合資公司就在不斷地發(fā)展中，，達(dá)能在合資初期就已知道非合資公司的存在。在1999年，娃哈哈集團(tuán)的董事長(zhǎng)宗慶后讓職工集資從而持股成立公司，到目前為止建立了超過(guò)87家非合資關(guān)系的公司。[2]

1998年，原先由三家公司一起成立的五家公司變成了法國(guó)達(dá)能控股的情況。原因是香港百富勤將自己在這些公司中的股權(quán)賣(mài)給了法國(guó)達(dá)能，使得法國(guó)達(dá)能成為了最大的股東。這樣的后果是法國(guó)的大能直接擁有了哇哈哈51%的股權(quán)。

2000年到2006年，達(dá)能在亞洲范圍之內(nèi)進(jìn)行瘋狂收購(gòu)。幾年時(shí)間達(dá)能已經(jīng)擁有樂(lè)百氏92%股權(quán)、梅林正廣和50%股權(quán)、光明20.1%股權(quán)、匯源22.18%股權(quán)。

非合資公司作為達(dá)能亞洲收購(gòu)的重要戰(zhàn)略步驟當(dāng)然不會(huì)被忽視。2006年年底，達(dá)能公司希望收購(gòu)非合資公司。06年底，達(dá)能開(kāi)始流露出并購(gòu)非合資公司動(dòng)向，12月底，雙方就此進(jìn)行協(xié)商。協(xié)商期間有人提出將非合資企業(yè)變?yōu)楹腺Y企業(yè)，但此方案遭到了宗慶后的強(qiáng)烈反對(duì)。

2007年2月，達(dá)能出手。2007年2月下旬，法國(guó)達(dá)能突然指出，在之前簽署的商標(biāo)使用合同中，要求哇哈哈不可以在合資公司之外的地方使用該商標(biāo)。達(dá)能以此為理由，提出收購(gòu)這幾家由娃哈哈職工集資持股成立的公司建立的、與達(dá)能沒(méi)有合資關(guān)系的公司。

2007年3月，宗慶后高調(diào)亮相。2007年3月份，全國(guó)“兩會(huì)”期間，宗慶后作為人大代表，提出了“關(guān)于立法限制外資通過(guò)并購(gòu)壟斷我國(guó)各個(gè)行業(yè)維護(hù)經(jīng)濟(jì)安全的議案”。其時(shí)，宗總結(jié)娃哈哈與達(dá)能10年合作的話非常直白：除了錢(qián)，什么都沒(méi)有。

2007年4月，達(dá)能之爭(zhēng)開(kāi)幕。4月3日，達(dá)能表示將要用40億元人民幣收購(gòu)?fù)酃瘓F(tuán)非合資公司51%股權(quán)。哇哈哈認(rèn)為自己是中了達(dá)能公司的陰謀，這一說(shuō)法當(dāng)然遭到了達(dá)能公司的否認(rèn)。

2007年5月，達(dá)能上訴。2007年5月9日，達(dá)能亞洲及其全資子公司正式向瑞典斯德哥爾摩商會(huì)仲裁院提出8項(xiàng)仲裁申請(qǐng)。

2007年6月，宗慶后辭職。

2007年6月6日，哇哈哈董事長(zhǎng)宗慶后突然表示將要辭職。達(dá)能表示接受宗慶后的辭職，讓合資企業(yè)的副董事長(zhǎng)臨危受命。

2007年6月，娃哈哈告達(dá)能2007年6月26日，哇哈哈集團(tuán)的律師團(tuán)指出范易謀同時(shí)擔(dān)任合資公司以及哇哈哈的董事長(zhǎng)有違國(guó)內(nèi)的司法，所以律師團(tuán)對(duì)其發(fā)出律師函。

2007年11月，達(dá)能發(fā)資產(chǎn)凍結(jié)令。2007年11月，由于達(dá)能涉嫌誤導(dǎo)開(kāi)曼群島和薩摩亞的法院，讓法院在被告并不在場(chǎng)時(shí)就頒發(fā)了對(duì)哇哈哈非合資公司的外方股東資產(chǎn)的凍結(jié)令和接管令。

2008年12月，法院撤銷(xiāo)凍結(jié)令。2008年12月，法院認(rèn)為自己被達(dá)能誤導(dǎo)做出不公正的裁決，所以撤銷(xiāo)之前的凍結(jié)令和接管令。2008年11月，中國(guó)江蘇省宿遷市中級(jí)人民法院判定KPMG在我國(guó)境內(nèi)發(fā)送的具有接管性質(zhì)的信函是違反法律的，損害了哇哈哈的權(quán)利。

2009年5月，娃哈哈拿回商標(biāo)權(quán)。2009年5月21日，杭州市中級(jí)人民法院作出終審裁定，駁回達(dá)能關(guān)于撤銷(xiāo)杭州仲裁委員會(huì)（2007）207號(hào)裁決書(shū)的申請(qǐng)，裁定境外注冊(cè)的“娃哈哈”商標(biāo)歸屬娃哈哈集團(tuán)。

3.畢馬威的違規(guī)操作過(guò)程

2007年5月，達(dá)能在瑞典斯德哥爾摩商會(huì)仲裁院對(duì)娃哈哈集團(tuán)及集團(tuán)董事長(zhǎng)宗慶后提起違反合資合同的仲裁后，繼而在美國(guó)、英屬維爾京群島（下稱(chēng)“BVI”）、薩摩亞等地展開(kāi)各種訴訟，同期達(dá)能也申請(qǐng)對(duì)非合資公司股東的在華資產(chǎn)與經(jīng)營(yíng)情況進(jìn)行凍結(jié)和全面清查，畢馬威的身份是達(dá)能全程委托的資產(chǎn)接管人。此后，畢馬威未經(jīng)中國(guó)法院許可，就超越其接管權(quán)限在中國(guó)境內(nèi)從事接管活動(dòng)[3]。截至到2007年12月，畢馬威共發(fā)出60余份接管人信函至全國(guó)各地娃哈哈的非合資公司及其法定代表人，要求這些企業(yè)提供股東資產(chǎn)信息;并向全國(guó)30家工商行政管理局寄發(fā)了接管人信函，要求工商部門(mén)未經(jīng)其同意，不得辦理非合資公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、變更等手續(xù);此外，有10家作為非合資公司審計(jì)機(jī)構(gòu)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所收到了畢馬威的信函，要求其提供非合資公司的審計(jì)報(bào)告;與此同時(shí)，畢馬威還向全國(guó)13家銀行寄發(fā)了凍結(jié)令，要求銀行凍結(jié)外方股東開(kāi)設(shè)的所有銀行賬戶，并提供銀行賬戶余額詳情以及對(duì)賬單[4]。

4.畢馬威違規(guī)后果

哇哈哈無(wú)法再忍耐下去，所以宿遷娃哈哈等多家公司都把KPMG告上法庭。2008年11月20日，宿遷市中級(jí)人民法院一審判決畢馬威對(duì)娃哈哈公司構(gòu)成侵權(quán)。

2008年12月30日，開(kāi)曼群島的法院發(fā)出聲明，達(dá)能和KPMG當(dāng)時(shí)法提供的部分證詞，明顯存在欺騙和誤導(dǎo)法官的行為，因此收回第一次判決，重新判定達(dá)能請(qǐng)求不合法，并撤銷(xiāo)畢馬威之前的接管令。

但是，KPMG沒(méi)有對(duì)于之前發(fā)函的對(duì)象解釋接管令撤銷(xiāo)的具體情況，反而繼續(xù)提出上訴。2009年4月28日，江蘇省高級(jí)人民法院終審判決，認(rèn)定畢馬威及其廣州分所違反了國(guó)家司法主權(quán)管轄原則，對(duì)娃哈哈公司構(gòu)成侵權(quán)，應(yīng)立即停止該行為，并賠禮道歉，賠償30萬(wàn)[5]。

6月27日，KPMG中國(guó)在報(bào)紙上公開(kāi)刊登對(duì)江蘇省畢宿遷哇哈哈飲料有限公司旗下三家公司道歉[6]。（作者單位：上海大學(xué)寶山校區(qū)）

參考文獻(xiàn)：

[1] 陳述，畢馬威們屢成被告如何監(jiān)管尚存空白[N].法制日?qǐng)?bào)，2009-07-28（003）

[2] 沈祖宏，助達(dá)能侵害娃哈哈畢馬威遭中國(guó)法律嚴(yán)懲[N].經(jīng)理日?qǐng)?bào)，2008-12-04（001）

[3] 劉玉峰，畢馬威陷入違規(guī)侵權(quán)丑聞[N].中國(guó)現(xiàn)代企業(yè)報(bào)，2009-08-25（A01）

[4] 陳婧，“不獨(dú)立”的畢馬威[J].中國(guó)新時(shí)代，2009（12），92-93

[5] 馬玉榮，畢馬威全面陷入“達(dá)娃之爭(zhēng)”違規(guī)丑聞獨(dú)立第三方受質(zhì)疑[N].證券日?qǐng)?bào)，2009-08-12（C01）

[6] 李樹(shù)標(biāo)，畢馬威出局達(dá)能濫用司法又?jǐn)≡V[N].中國(guó)食品質(zhì)量報(bào)，2009-01-08（1）