張輝

摘 要：母子公司是指公司之間存在母公司對子公司具有控制權(quán)、子公司依附于母公司而存在的一種分類?？疾靽饬⒎?，其一般以對擁有另一公司一定比例以上的股份，或者通過協(xié)議方式能對另一個公司實行實際控制的公司為母公司；與此對應，一定比例的股份被另一公司所擁有的，或通過協(xié)議方式收到另一公司實際控制的公司則為子公司。本文從母子公司法律認定、法律特征、表現(xiàn)形式、關(guān)聯(lián)交易、相互持股及利益沖突的解決六個方面淺議母子公司法律關(guān)系。

關(guān)鍵詞：母子公司；法律關(guān)系；關(guān)聯(lián)交易

一、母子公司的法律特征概述

1.在法人資格上，母子公司之間是相互獨立存在的

我國《公司法》第14條2款規(guī)定“公司可以設立子公司，子公司具有法人資格，獨立承當民事責任?！蹦缸庸局g具有獨立的法人資格包含：其一，作為法律主體，兩者之間是相互平等、獨立的，母公司雖然對子公司享有控制權(quán)，但是對外不能代表子公司；其二，財產(chǎn)各自獨立，母公司不能直接控制或是支配子公司的法人財產(chǎn)，對外承擔民事責任時兩者是以各自的法人財產(chǎn)來承擔的；其三，組織機構(gòu)各自獨立。母公司對子公司只能通過在子公司的控股權(quán)或者與子公司的合約實施管理與控制，而無權(quán)直接進行管理。擁有獨立人格是母子公司區(qū)別于總分公司的關(guān)鍵所在。

2.在經(jīng)營管理中，母子公司之間存在控制性與被控制性

雖然母子公司間的法人資格是相互獨立的，但由于母子公司間的關(guān)系聯(lián)結(jié)紐帶是控股權(quán)，子公司的自主權(quán)存在喪失或部分喪失的狀況，母公司通過控股權(quán)控制、支配者子公司。母公司對子公司的控制主要表現(xiàn)為：其一，母公司作為子公司的大股東，對子公司的決策有著一定的支配力，也即子公司的管理決策受到母公司的牽制。母公司除《公司法》規(guī)定的控制權(quán)以外，還對公司大額接待、對外提供信用擔保、主要資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓、對外投資等事項來控制子公司。其二，母公司控制子公司的主要經(jīng)營活動。其三，母公司對子公司的控制是持續(xù)的，并且通過法定的程序來實現(xiàn)控制權(quán)。

3.母子公司之間以控股為唯一聯(lián)結(jié)紐帶

在法律資格上，相互獨立的兩個公司，在實際經(jīng)營管理活動中母公司之所以對子公司具有控制權(quán)，其原因就在于母公司對子公司享有控股權(quán)。正是因為母公司作為子公司大股東或是唯一的股東，對其在子公司經(jīng)營管理事務上才享有相對或絕對的表決權(quán)和控制權(quán)。

二、母子公司法律關(guān)系的表現(xiàn)

我國《公司法》僅規(guī)定母公司可以設立子公司，并未對母子公司法律關(guān)系表現(xiàn)做詳細的規(guī)定，但從國外立法及我國實踐來看，我國母子公司之間法律關(guān)系的表現(xiàn)形式是：一是全資控股法律關(guān)系。一個公司設立一個或者若干個獨資子公司從而形成的母子公司關(guān)系，這時最為典型母子公司關(guān)系的組建形式。這種母子公司形成方式包括：其一，由母公司出資設立子公司，其二，由母公司收購他人公司股份，從而使其成為為自己獨資子公司；二是單向控股法律關(guān)系。這種母子公司關(guān)系指母公司擁有子公司50%以上股份，在實質(zhì)上可以控制該公司而子公司，但子公司不擁有母公司的股份；三是相互參股法律關(guān)系。指公司之間相互參股法律關(guān)系；四是控制協(xié)議法律關(guān)系。即公司之間通過協(xié)議達成母子公司控制關(guān)系。

三、母子公司關(guān)聯(lián)交易的法律問題

關(guān)聯(lián)交易又稱“自我交易”、“關(guān)聯(lián)人士交易”、“關(guān)聯(lián)方交易”。關(guān)聯(lián)人是指對另一方經(jīng)營決策具有控制權(quán)或重大影響的人，關(guān)聯(lián)交易是關(guān)聯(lián)人之間轉(zhuǎn)移資源與義務的交易，交易不論是否收取價款。母公司作為子公司的控股股東是最為典型的關(guān)聯(lián)人，母子公司運用關(guān)聯(lián)交易對降低交易成本、提高運營效率、實現(xiàn)集團經(jīng)營目標是有積極意義的，但由于現(xiàn)行法律存在缺陷，在追求利益最大化的過程中，不少母公司利用自己的管理優(yōu)勢、技術(shù)優(yōu)勢、信息優(yōu)勢和控制優(yōu)勢，對子公司實施惡意侵害行為。

在我國母子公司關(guān)聯(lián)交易的表現(xiàn)行使主要有：①向子公司高價出讓商標等無形資產(chǎn)。從中獲取大量利潤和資金；②子公司為母公司及其關(guān)聯(lián)公司進行高額貸款擔保。近年來，子公司提供經(jīng)濟擔保實踐層出不窮；③嚴重拖欠子公司的往來賬款且金額巨大；④通過轉(zhuǎn)移定價，實現(xiàn)利潤轉(zhuǎn)移。所謂轉(zhuǎn)移定價是指母公司根據(jù)自身整體發(fā)展的戰(zhàn)略經(jīng)營目標，在母公司與子公司之間、子公司與子公司之間銷售產(chǎn)品、勞務的一種那個內(nèi)部價格；⑤迫使子公司從事高風險事業(yè)項目；⑥通過后勤保障、資產(chǎn)租賃等方式轉(zhuǎn)移子公司的利潤。

母子公司關(guān)聯(lián)交易中以犧牲子公司為代價的不正當關(guān)聯(lián)交易層出不窮，我國目前公司法對關(guān)聯(lián)交易進行規(guī)制主要包括以下三個方面：

一是第16條、第21條、第148條、第149條和第150條分別對有限責任公司和股份有限公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員等的忠實義務作了規(guī)定。

二是第21條規(guī)定了董事抵觸利益交易批準。該條規(guī)定：董高人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益，即董高人員的忠實義務。違反該條規(guī)定從而給公司造成損失的，應當承擔相應的賠償責任。

三是第150條規(guī)定：董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。在董事、監(jiān)事、高級管理人員的賠償責任制度中，包括因非公允關(guān)聯(lián)交易而致公司受損時的賠償責任。當然在證劵法、會計法和稅法及相關(guān)規(guī)章中也作了相關(guān)規(guī)制。

四、解決母子公司之間利益沖突理論

（1）“揭開公司面紗”是指公司具有獨立的法人資格，公司以其全部資產(chǎn)獨立地對其法律行為和債務承擔責任，公司的股東僅以其出資額為限對公司承擔責任，而公司的獨立人格及股東的有限責任就似一層面紗，把公司和股東利益分割開來，使得股東在公司負債時免受債權(quán)人追索。同時，當股東利用公司的人格從事各種違反公司法規(guī)定的行為時，應揭開公司的面紗，追究股東的責任。在母子公司關(guān)系中，母公司利用子公司規(guī)避法律時候可以借鑒“揭開公司面紗”否認子公司人格，使母公司直接負責。

（2）“深石理論”是指母子公司場合下，若子公司資不抵債時，母公司雖為子公司的債權(quán)人，但股東分配權(quán)優(yōu)先于其債權(quán)，其本質(zhì)是揭開公司面紗的延伸。

（3）“自動居次原則”是指在子公司破產(chǎn)或者重整的場合下，母公司的債權(quán)可否與子公司其他債權(quán)人一道平均受償，或衡平居次，或完全否認，皆取決于母公司的行為是否符合公平原則。就目前市場環(huán)境來看“自動居次原則”在解決母子公司利益沖突及衡平其他債權(quán)人利益方面效果更佳。

參考文獻：

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