商順立

（454150 河南正乾坤律師事務(wù)所焦作市律師協(xié)會 河南 焦作）

淺談民事訴訟法及訴訟方法

商順立

（454150 河南正乾坤律師事務(wù)所焦作市律師協(xié)會 河南 焦作）

該文探討了如何進(jìn)行民事訴訟，介紹了適格的當(dāng)事人，具體的訴訟請求和事實(shí)、理由，正確的主管和管轄，完整的訴訟文件等法律實(shí)務(wù)。

民事訴訟；適格的當(dāng)事人；具體的訴訟請求和事實(shí)、理由；正確的主管和管轄；完整的訴訟文件

沒有人能夠保證自己不會到人民法院“打官司”［1］，打起官司誰也不會希望自己打輸官司；那么，如何打羸官司？打官司是否存在傳說中的有權(quán)威的有特殊價(jià)值的真經(jīng)呢？實(shí)踐出真知，依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百一十九條（起訴條件）、第一百二十條（起訴文件）、第一百二十一條（起訴內(nèi)容）之規(guī)定，應(yīng)當(dāng)明確：

一、適格的當(dāng)事人

適格的當(dāng)事人，又稱為正當(dāng)當(dāng)事人，是指對于具體的訴訟，有作為本案當(dāng)事人起訴或應(yīng)訴的資格。一般來講，應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人是否是所爭議的民事法律關(guān)系的主體，作為判斷當(dāng)事人適格與否的標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)這一標(biāo)準(zhǔn)，只要是民事法律關(guān)系或民事權(quán)利的主體，以該民事法律關(guān)系或民事權(quán)利為訴訟標(biāo)的進(jìn)行訴訟，一般就是適格的當(dāng)事人。依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第四十八條之規(guī)定，民事訴訟的當(dāng)事人包括公民、法人和其他組織；結(jié)合《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第五十二條之規(guī)定，民事訴訟中的其他組織是指合法成立、有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織，包括：

（一）依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)；

（二）依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的合伙企業(yè)；

（三）依法登記領(lǐng)取我國營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)；

（四）依法成立的社會團(tuán)體的分支機(jī)構(gòu)、代表機(jī)構(gòu)；

（五）依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的法人的分支機(jī)構(gòu)；

（六）依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的商業(yè)銀行、政策性銀行和非銀行金融機(jī)構(gòu)的分支機(jī)構(gòu)；

（七）經(jīng)依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)、街道企業(yè)；

（八）其他符合本條規(guī)定條件的組織。

例如：2013年4月2日，楊某向張某借款140，000元；2014年1月17日，又向張某借款100，000元；2014年4月30日，再向張某借款20000元。由此，楊某累計(jì)3次共向張某借款260，000元，分別向張某出具借條，借條約定月息1分。楊某與張某便形成了民間借貸的民事法律關(guān)系，兩人作為民間借貸的民事法律關(guān)系主體，以該民事法律關(guān)系為訴訟標(biāo)的進(jìn)行訴訟，就構(gòu)成了適格的原告和被告。為了正確適用法律，統(tǒng)一確定案由，最高人民法院下發(fā)了《民事案件案由規(guī)定》。民事案件案由是民事案件名稱的重要組成部分，反映案件所涉及的民事法律關(guān)系的性質(zhì)，是將訴訟爭議所包含的法律關(guān)系進(jìn)行的概括，關(guān)于案由的確定標(biāo)準(zhǔn)，即對民事案件案由的表述方式原則上確定為“法律關(guān)系性質(zhì)”加“糾紛”，其有助于我們理清訴爭的法律關(guān)系。

當(dāng)然，寫好規(guī)范的起訴狀是打官司的基本功。書寫起訴狀時(shí)，當(dāng)事人是自然人的，應(yīng)當(dāng)記明其姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)、工作單位、住所、聯(lián)系方式；是法人或者其他組織的，應(yīng)當(dāng)記明其名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù)、聯(lián)系方式等。

例如：

原告婁某，男，1955年1月25日出生，漢族，住甲市乙區(qū)新建南路105號2單元5號。電話：

被告焦作市丙有限公司。

法定代表人徐某，總經(jīng)理。

住所丁市某路某號。

這就要求我們平時(shí)要有證據(jù)意識，在商事交往中保留自然人的身份證、法人或者其他組織的營業(yè)執(zhí)照等材料信息。有些法院還要求原告提供當(dāng)事人的身份證號，盡管此做法因增加訴累而多遭批評，但人家就要求這樣做，無奈之余，更要抓好證據(jù)！

二、具體的訴訟請求和事實(shí)、理由

從廣義上講，訴訟請求是向法院提出的，要求法院予以判決的請求（當(dāng)事人希望法院對其請求作出與之相應(yīng)的確認(rèn)、給付、形成這些具體的判決）；而狹義的請求僅僅指原告向被告主張的法律上的利益。訴訟請求和事實(shí)、理由之間存在因果關(guān)系，因?yàn)榇嬖诰唧w的事實(shí)、理由，所以形成了具體的訴訟請求，兩者是一種引起和被引起的因果關(guān)系。那么，楊某與張某民間借貸案件的訴訟請求如何歸納？在擬定訴訟請求時(shí)要注意兩點(diǎn)：

（一）訴訟請求不等同于主張

主張?jiān)从凇罢l主張誰舉證”的民事訴訟的舉證規(guī)則，即當(dāng)事人對自己提出的主張?zhí)峁┳C據(jù)并加以證明的責(zé)任。在成文法國家，法律適用通常被認(rèn)為屬于演繹推理［2］的運(yùn)用。法律規(guī)范是大前提，法庭認(rèn)定的案件事實(shí)是小前提，小前提所導(dǎo)致的法律后果是結(jié)論。法庭認(rèn)定的案件事實(shí)就是常說的法律事實(shí)，即法律規(guī)定的能夠引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的條件或根據(jù)；按照其與人的意志或者意識是否相關(guān)，法律事實(shí)分為法律事件和法律行為?！吨腥A人民共和國合同法》第一百九十六條（借款合同是借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同）的法律規(guī)范則構(gòu)成大前提，楊某累計(jì)3次共向張某借款260，000元的法律事實(shí)則構(gòu)成小前提，楊某應(yīng)向張某返還借款260，000元的法律后果則構(gòu)成結(jié)論。顯然，張某提供借條證明楊某累計(jì)3次共向其借款260，000元，則完成了“誰主張誰舉證”的舉證責(zé)任，張某的主張就是楊某累計(jì)3次共向其借款260000元的法律事實(shí)，這就是具體的事實(shí)、理由；楊某應(yīng)向張某返還借款260，000元的法律后果則是具體的訴訟請求。

（二）訴訟請求源于民事責(zé)任

民事責(zé)任是指是民事主體違反了民事義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的法律后果，民事責(zé)任主要是由三個(gè)部分的內(nèi)容構(gòu)成，包括締約過失責(zé)任、違約責(zé)任、侵權(quán)責(zé)任。訴訟請求則時(shí)承擔(dān)民事責(zé)任的具體明確，即法律規(guī)定的違法行為人對受害人承擔(dān)的何種民事責(zé)任方式的具體明確。楊某借錢不還則依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，判決楊某向張某返還借款260，000元的訴訟請求則屬于違約責(zé)任中繼續(xù)履行的承擔(dān)民事責(zé)任的方式。

三、正確的主管和管轄

《中華人民共和國民事訴訟法》第一百一十九條規(guī)定的“屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄”，可以概括為正確的主管和管轄?！吨腥A人民共和國民事訴訟法》第三條規(guī)定，“人民法院受理公民之間、法人之間、其他組織之間以及他們相互之間因財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系提起的民事訴訟，適用本法的規(guī)定。”這是我們界定民事訴訟主管問題的基本依據(jù)。在處理人民法院與其他國家機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體主管關(guān)系時(shí)，遵循司法最終解決原則。司法最終解決原則，是現(xiàn)代司法的一項(xiàng)基本原則。所謂司法最終解決原則，是指社會生活中所產(chǎn)生的矛盾與糾紛，用道德、調(diào)解和仲裁等方法無法解決時(shí)，通過訴訟的途徑，用具有強(qiáng)制力的國家公訴、裁判的方式來加以解決，是國家“為當(dāng)事人雙方提供不用武力解決糾紛的方法?！逼渲饕▋蓚€(gè)方面的內(nèi)容：一是任何非司法組織解決不了的案件，最后都可以通過審判方式解決；二是當(dāng)一個(gè)糾紛涉及幾個(gè)法律關(guān)系，其中既有屬于法院主管的，又有屬于其它機(jī)關(guān)主管的，則一并由法院主管。法院通過審判方式解決糾紛，是解決糾紛的最后手段，具有最高的權(quán)威性，任何單位和個(gè)人不得對此提出異議，再尋找其它方式解決糾紛。這是由法院的法律地位、職能及特點(diǎn)確定的。在處理民事糾紛方面，法院作為審判機(jī)關(guān)，是私權(quán)最強(qiáng)有力的保護(hù)者，司法最終解決意味著，只要當(dāng)事人愿意，他們都有可能利用國家的強(qiáng)制力，利用公正的訴訟程序來實(shí)現(xiàn)自己的合法權(quán)益，國家也應(yīng)當(dāng)切實(shí)將司法程序作為“實(shí)現(xiàn)社會正義的最后一道防線?！?/p>

管轄是指各級人民法院之間以及同級人民法院之間受理第一審民事案件的權(quán)限和分工，主要包括級別管轄和地域管轄。級別管轄是指各級人民法院之間受理第一審民事案件的權(quán)限和分工；地域管轄是指不同地區(qū)的同級人民法院之間受理第一審民事案件的權(quán)限和分工。在地域管轄中，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二十一條之規(guī)定，對公民提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄；被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地人民法院管轄。對法人或者其他組織提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄。同一訴訟的幾個(gè)被告住所地、經(jīng)常居住地在兩個(gè)以上人民法院轄區(qū)的，各該人民法院都有管轄權(quán)；依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二十三條之規(guī)定，因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄；依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二十八條之規(guī)定，因侵權(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。

四、完整的訴訟文件

《中華人民共和國民事訴訟法》第一百二十一條規(guī)定的“起訴狀應(yīng)當(dāng)記明下列事項(xiàng)：……（四）證據(jù)和證據(jù)來源，證人姓名和住所”屬于訴訟文件的內(nèi)容；結(jié)合實(shí)務(wù)，在訴訟中應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)備好起訴狀、證據(jù)清單、代理詞、相似裁判等訴訟文件。

成也細(xì)節(jié)，敗也細(xì)節(jié)。證據(jù)較多的，要編制證據(jù)清單，列明證據(jù)數(shù)量、證據(jù)名稱、證明指向等，例如：楊某與張某民間借貸糾紛案件，張某作為原告可以編制如下證據(jù)清單。

證據(jù)清單：

（1）居民身份證1份，證明原告基本情況。

（2）借條3份，證明2013年4月2日，楊某向張某借款140，000元；2014年1月17日，又向張某借款100，000元；2014年4月30日，再向張某借款20，000元。由此，楊某累計(jì)3次共向張某借款260，000元，分別向張某出具借條，借條約定月息1分。

代理詞是指代理人接受當(dāng)事人的委托，擔(dān)任代理人參與訴訟或仲裁活動，為維護(hù)委托人的權(quán)益，就案件事實(shí)提供證據(jù)，適用法律，辯明是非所發(fā)表的代理意見形成的文字材料。一份好的代理詞應(yīng)當(dāng)立足于訴訟請求，圍繞案件爭執(zhí)焦點(diǎn)，擺事實(shí)（證據(jù)分析），講道理（法律分析）。

裁判文書是人民法院審判工作的最終“產(chǎn)品”，是承載全部訴訟活動的重要載體。最高人民法院已經(jīng)在2013年7月1日開通了中國裁判文書網(wǎng)，當(dāng)事人可以查索相關(guān)案例，提交同自身案件類似的裁判文書，避免“同事不同判”的命運(yùn)。

隨著推進(jìn)以審判為中心的訴訟制度改革，訴訟中還要向法庭提供訴訟文件的電子文檔，以便法官及時(shí)、準(zhǔn)確掌握案情，做好裁判。

［1］柴發(fā)邦.民事訴訟法學(xué).北京：北京大學(xué)出版社，1992.

［2］吳家國.普通邏輯原理.北京：高等教育出版社，1989.

商順立（1972～），男，漢族，原籍河南濟(jì)源，中共黨員，法律碩士專業(yè)在職研究生。其1997年10月考取律師資格，并開始從事律師工作，現(xiàn)任河南正乾坤律師事務(wù)所黨支部書記、焦作市人大常委會內(nèi)務(wù)司法工作委員會委員、焦作仲裁委員會仲裁員、焦作市律師協(xié)會金融保險(xiǎn)法律業(yè)務(wù)委員會主任、河南省民事法律業(yè)務(wù)委員會委員、河南省行政法律業(yè)務(wù)委員會委員、河南省依法行政講師團(tuán)講師。