杜健勛，王永祥

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我國環(huán)境民事公益訴訟中證據(jù)收集制度研究
——以證據(jù)收集方法為視角

杜健勛，王永祥

我國環(huán)境民事公益訴訟制度建立后，環(huán)境民事公益訴訟中的證據(jù)偏在使得訴訟中原告收集證據(jù)難的問題更加凸顯，環(huán)境民事公益訴訟中原被告收集證據(jù)能力產(chǎn)生了巨大差異，造成了原被告訴訟中實(shí)質(zhì)上的不平等。針對環(huán)境民事訴訟中的證據(jù)偏在的問題，英美等國擴(kuò)大證據(jù)開示的范圍，德日等國則注重?cái)U(kuò)大文書提出命令的適用范圍并建立起訴前的證據(jù)收集制度，這些改革措施一定程度上消除了環(huán)境民事訴訟中證據(jù)偏在所導(dǎo)致的實(shí)質(zhì)不平等，我國可以借鑒這些國家改革措施對我國證據(jù)收集制度進(jìn)行改革，消除原被告雙方證據(jù)收集能力的巨大差距，實(shí)現(xiàn)環(huán)境民事公益訴訟中原被告的實(shí)質(zhì)平等。

證據(jù)偏在；證據(jù)開示；文書提出命令；獨(dú)立證據(jù)調(diào)查程序

證據(jù)偏在是環(huán)境民事公益訴訟一大特征，證據(jù)偏在就是證據(jù)的不均勻分布，是指雙方當(dāng)事人與證據(jù)之間的距離不對等，距離證據(jù)較近的一方當(dāng)事人控制證據(jù)，從而獲得較大證據(jù)利益的情形。環(huán)境民事公益訴訟中能夠證明案件事實(shí)的證據(jù)通常被集中控制于不負(fù)擔(dān)舉證責(zé)任的當(dāng)事人或第三人手中，對此我國民事訴訟中的證據(jù)收集制度并未進(jìn)行相應(yīng)改革，致使環(huán)境民事公益訴訟中原告缺乏足夠有效收集方法想對方當(dāng)事人或第三人收集證據(jù)，這就導(dǎo)致訴訟中當(dāng)事人證據(jù)收集能力的巨大差異。證據(jù)收集是當(dāng)事人在其整個(gè)訴訟活動(dòng)中最為基礎(chǔ)性的一環(huán)，是其后一切訴訟活動(dòng)進(jìn)行的前提和依據(jù)，證據(jù)是決定訴訟成敗的關(guān)鍵，環(huán)境民事公益訴訟中當(dāng)事人缺乏證據(jù)收集方法將給發(fā)現(xiàn)真實(shí)帶來障礙，使得原告很難在環(huán)境民事公益訴訟中取得勝利，我國建立環(huán)境民事公益訴訟制度的目的也會(huì)很難實(shí)現(xiàn)。我國《民事訴訟法》第55條規(guī)定法律規(guī)定的機(jī)關(guān)和有關(guān)組織可以提起環(huán)境民事公益訴訟，我國新修訂的《環(huán)境保護(hù)法》對“有關(guān)組織”進(jìn)行了明確規(guī)定，所以筆者僅就以環(huán)保組織為原告情形下環(huán)境民事公益訴訟中的證據(jù)收集制度進(jìn)行研究。

一、我國環(huán)境民事公益訴訟中證據(jù)收集制度概述

我國環(huán)境民事公益訴訟起步比較晚，發(fā)展慢，還存在許多不完善的地方，尤其是訴訟中的證據(jù)收集制度處于嚴(yán)重滯后狀態(tài)。我國環(huán)境民事公益訴訟中證據(jù)收集制度基本上沿用普通民事訴訟中的制度，環(huán)境民事公益訴訟中的證據(jù)偏在加重了原告收集證據(jù)的難度，環(huán)境民事公益訴訟中當(dāng)事人依然只有證據(jù)收集權(quán)，卻沒有收集證據(jù)的方法和手段，當(dāng)事人的證據(jù)收集權(quán)缺乏相應(yīng)的制度進(jìn)行保障。

(一) 我國環(huán)境民事公益訴訟中證明責(zé)任的分配

目前，我國環(huán)境民事公益訴訟中原告收集證據(jù)的難度增加，但原告的證明責(zé)任卻相對減輕，一方面是因?yàn)槲覈h(huán)境民事公益訴訟中實(shí)行舉證責(zé)任倒置，我國《侵權(quán)責(zé)任法》第66條對此進(jìn)行了明確系統(tǒng)的規(guī)定，*《侵權(quán)責(zé)任法》第66條：“因污染環(huán)境發(fā)生糾紛，污染者應(yīng)當(dāng)就法律規(guī)定的不承擔(dān)責(zé)任或者減輕責(zé)任的情形及其行為與損害之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任?！贝送?，我國《民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第4條第3款、《固體廢物污染環(huán)境防治法》第86條以及《水污染防治法》第87條均對環(huán)境污染侵權(quán)中適用舉證責(zé)任倒置進(jìn)行了明確規(guī)定；另一方面就是環(huán)境民事公益訴訟中適用無過錯(cuò)責(zé)任的歸責(zé)原則，《侵權(quán)責(zé)任法》第65條對該歸責(zé)原則進(jìn)行了規(guī)定，只要因污染環(huán)境造成損害的，污染者都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，而不考慮污染者是否存在過錯(cuò)。

1.原告的證明責(zé)任。我國新出臺(tái)的《民事訴訟法》司法解釋第284條規(guī)定有關(guān)組織提起公益訴訟需要提供社會(huì)公共利益受到損害的初步證據(jù)，《最高人民法院關(guān)于審理環(huán)境民事公益訴訟案件適用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《環(huán)境民事公益訴訟司法解釋》)第8條也明確規(guī)定有關(guān)組織提起環(huán)境民事公益訴訟應(yīng)當(dāng)提供被告的行為已經(jīng)損害社會(huì)公共利益或者具有損害社會(huì)公共利益重大風(fēng)險(xiǎn)的初步證明材料，從環(huán)境污染責(zé)任的構(gòu)成要件角度講，環(huán)境民事公益訴訟中原告需要證明污染者的環(huán)境污染行為以及損害事實(shí)。

2.被告的證明責(zé)任。我國環(huán)境民事公益訴訟中適用舉證責(zé)任倒置原則，被告如果想要免于承擔(dān)環(huán)境侵權(quán)責(zé)任就需要對環(huán)境污染行為與損害事實(shí)之間不存在因果關(guān)系進(jìn)行證明或者證明存在其他免責(zé)事由，例如不可抗力、被侵權(quán)人過錯(cuò)等。

(二) 我國環(huán)境民事公益訴訟中當(dāng)事人的證據(jù)收集方法

1.目前，我國民事訴訟中當(dāng)事人承擔(dān)了收集證據(jù)的主要職責(zé)，法院承擔(dān)收集證據(jù)的次要職責(zé)。為了保障民事訴訟中當(dāng)事人的證據(jù)收集權(quán)，我國《民事訴訟法》及其相關(guān)司法解釋中規(guī)定了一些當(dāng)事人收集證據(jù)的方法，主要有：查閱復(fù)制案件的有關(guān)材料、申請法院收集證據(jù)、申請鑒定、證據(jù)保全、專家輔助人制度、證據(jù)交換、庭審中詢問證人、申請律師和法律工作者見證、申請勘驗(yàn)等，以上收集證據(jù)的方法也適用于環(huán)境民事公益訴訟。此外，我國《環(huán)境民事公益訴訟司法解釋》中規(guī)定了一些環(huán)境民事公益訴訟中當(dāng)事人收集證據(jù)的其他方法和手段，主要有：有關(guān)機(jī)關(guān)單位協(xié)助原告收集證據(jù)、要求被告提供證據(jù)、專家輔助人制度等，環(huán)境民事公益訴訟中的專家輔助人制度不同于普通訴訟中的專家輔助人制度，環(huán)境民事公益訴訟中的專家意見經(jīng)質(zhì)證，可以作為認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù)。民事訴訟中的當(dāng)事人雖然可以聘請律師收集證據(jù)，但是我國《律師法》以及《民事訴訟法》并沒有賦予律師不同于當(dāng)事人的收集證據(jù)的方法和手段，只是規(guī)定“代理訴訟的律師有權(quán)調(diào)查收集證據(jù)”。我國司法實(shí)踐中“調(diào)查令制度”逐漸興起，強(qiáng)化了律師的證據(jù)收集權(quán)，但是該項(xiàng)制度適用地域及范圍過于狹窄，所發(fā)揮的作用有限。

2.地方性法律文件中規(guī)定的當(dāng)事人在環(huán)境民事公益訴訟中的證據(jù)收集方法。我國貴陽、無錫、昆明、重慶等地方很早就開展環(huán)境民事公益訴訟試點(diǎn)工作，并出臺(tái)了許多地方性法律文件，針對環(huán)境民事公益訴訟中的證據(jù)偏在，規(guī)定了一些新的證據(jù)收集方法：(1)專家證人制度。一些地方性法律文件規(guī)定環(huán)境民事公益訴訟中專家證人的意見經(jīng)過質(zhì)證可以被當(dāng)做認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù)，申請專家證人出庭成為當(dāng)事人收集證據(jù)的一種方法，為了保障專家證人的中立性，一些法院成立了專家咨詢委員會(huì)，在環(huán)境民事公益訴訟中，當(dāng)事人可以向法院申請專家證人出庭，但是只能從專家咨詢委員會(huì)的成員中選取專家證人，專家證人從屬于法院而不是當(dāng)事人，這就可以避免專家證人與當(dāng)事人產(chǎn)生利害關(guān)系，保障專家證人的獨(dú)立性，例如，《貴陽市中級人民法院、清鎮(zhèn)市人民法院環(huán)境保護(hù)審判專家咨詢委員會(huì)工作規(guī)則》以及《重慶市渝北區(qū)人民法院環(huán)境保護(hù)案件專家咨詢員工作規(guī)則》(實(shí)行)等地方性法律文件都對專家證人制度進(jìn)行詳細(xì)規(guī)定；(2)政府機(jī)關(guān)主動(dòng)提供證據(jù)。一些地方性法律文件規(guī)定了環(huán)境民事公益訴訟中政府機(jī)關(guān)有義務(wù)向原告提供其所擁有的證據(jù)，但這種收集證據(jù)的方法主要適用于檢察機(jī)關(guān)作為原告的情形。無錫市出臺(tái)的《關(guān)于在環(huán)境民事公益訴訟中具有環(huán)境行政職能的部門向檢察機(jī)關(guān)提供證據(jù)的意見》及《關(guān)于辦理環(huán)境民事公益訴訟案件的試行規(guī)定》中都規(guī)定了行政機(jī)關(guān)有向提起環(huán)境民事公益訴訟的檢察機(jī)關(guān)提供證據(jù)的義務(wù)。

二、我國環(huán)境民事公益訴訟中證據(jù)收集制度的不足

我國新《環(huán)境保護(hù)法》施行后，我國環(huán)保組織提起的環(huán)境民事公益訴訟并沒有顯著增加，其中一個(gè)十分重要的原因就是我國環(huán)境民事公益訴訟中證據(jù)收集制度不完善，尤其是證據(jù)收集方法缺乏，導(dǎo)致環(huán)保組織無法從證據(jù)持有人手中獲取證據(jù)。

(一)證據(jù)收集方法不足的表現(xiàn)

1.證據(jù)收集方法匱乏。環(huán)境民事公益訴訟中普遍存在證據(jù)偏在，這種證據(jù)偏在是以書證為中心的證據(jù)分布不均衡，證據(jù)主要集中于不負(fù)擔(dān)舉證責(zé)任的當(dāng)事人或第三人手中，雖然我國法律中規(guī)定了很多證據(jù)收集方法，但卻缺乏類似于證據(jù)開示或文書提出命令的證據(jù)收集方法，訴訟中環(huán)保組織在向?qū)Ψ疆?dāng)事人或第三人獲取證據(jù)面臨巨大困難，環(huán)保組織在環(huán)境民事公益訴訟中也因證據(jù)收集方法匱乏而面臨敗訴的巨大風(fēng)險(xiǎn)。

2. 現(xiàn)有證據(jù)收集方法運(yùn)用難。我國民事訴訟中普遍存在著重實(shí)體輕程序的問題，證據(jù)收集方面更是如此，我國民事訴訟法及相關(guān)司法解釋中規(guī)定了許多證據(jù)收集方法，但有些證據(jù)收集方法的規(guī)定卻過于原則化，一些證據(jù)收集方法只是被立法所確定下來，但是立法上卻沒有規(guī)定該證據(jù)收集方法在實(shí)踐中如何運(yùn)用以及運(yùn)用過程中遇到問題如何解決，我國法律條文更多的是對這些證據(jù)收集方法進(jìn)行介紹，而對這些證據(jù)收集方法的運(yùn)用關(guān)注不夠，這就導(dǎo)致這些證據(jù)收集方法存在很多漏洞，例如庭審中詢問證人制度，該制度的本意就是為了促使證人出庭作證，但是實(shí)踐中我國證人出庭率很低，這主要是因?yàn)槲覈⒎ㄖ袥]有規(guī)定證人不出庭時(shí)的應(yīng)對措施，這就給當(dāng)事人阻礙證人出庭留下了漏洞。此外，我國還有一些證據(jù)收集方法本身獲取證據(jù)的作用就很有限，例如證據(jù)保全制度在法律法規(guī)中規(guī)定的較為具體，在實(shí)踐中也經(jīng)常被運(yùn)用，但是該項(xiàng)制度又有著明顯的適用范圍限制，并且該項(xiàng)證據(jù)收集制度的功能比較單一，僅具有固定、保護(hù)、確認(rèn)、保存證據(jù)等功能，并且保全證據(jù)主要目的是為將來法庭舉證、質(zhì)證提供保障，保全的證據(jù)并不能直接作為認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù)。

(二)環(huán)境民事公益訴訟中證據(jù)收集方法不足的不利影響

1. 從收集證據(jù)的費(fèi)用角度講。環(huán)境民事公益訴訟中的證據(jù)收集活動(dòng)是一項(xiàng)成本很高的活動(dòng)，環(huán)境民事公益訴訟中證據(jù)的收集以及證明過程往往需要專業(yè)人員的介入，涉及多個(gè)學(xué)科知識(shí)和技術(shù)的運(yùn)用，需要的鑒定費(fèi)用也極為高昂，例如2011 年自然之友、重慶綠色志愿者聯(lián)合會(huì)共同發(fā)起針對云南曲靖鉻渣污染的公益訴訟，就因?yàn)楫?dāng)時(shí)環(huán)境損害鑒定費(fèi)用過高(鑒定費(fèi)按訴訟標(biāo)的收取，該案 1000 萬元的賠償請求，鑒定費(fèi)約需 100 萬元左右)，錯(cuò)過了及時(shí)進(jìn)行鑒定并推進(jìn)案件進(jìn)程的好時(shí)機(jī)，至今這個(gè)案件成了公益訴訟的懸案。*馬勇：《從公益訴訟視角看我國環(huán)境損害司法鑒定》，載《中國司法鑒定》，2016年第3期。目前我國雖然有700多家環(huán)保組織有資格提起環(huán)境民事公益訴訟，但是許多環(huán)保組織根本無力負(fù)擔(dān)收集證據(jù)所需負(fù)擔(dān)的成本，例如河北省符合起訴條件的環(huán)保組織共3家，但是年活動(dòng)經(jīng)費(fèi)預(yù)算最多的一家也僅有7萬元，目前環(huán)境公益訴訟的起步價(jià)已達(dá)到10萬元以上，也就是說河北省境內(nèi)沒有一家環(huán)保組織可以提起公益訴訟。據(jù)國務(wù)院發(fā)展研究中心資源環(huán)境政策研究所副所長常紀(jì)文估算，在全國環(huán)保組織中，“有能力起訴的，恐怕不足30家”。*高勝科：《環(huán)保訴訟囧途》，《財(cái)經(jīng)》雜志2015年2月26日。從我國環(huán)保組織的現(xiàn)狀來講，讓環(huán)保組織獨(dú)立承擔(dān)環(huán)境民事公益訴訟中收集證據(jù)的任務(wù)顯然是不合適的，在環(huán)境民事公益訴訟中由法院主導(dǎo)證據(jù)的收集可以減輕環(huán)保組織的費(fèi)用負(fù)擔(dān)，也可以提高環(huán)保組織收集證據(jù)的效率。

2. 環(huán)保組織提起環(huán)境民事公益訴訟會(huì)損害排污單位的利益，進(jìn)而可能會(huì)影響地區(qū)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，所以環(huán)保組織在收集證據(jù)過程中可能會(huì)受到排污單位甚至是政府機(jī)關(guān)的阻撓，而環(huán)保組織相對于排污單位以及政府機(jī)關(guān)處于絕對的弱勢地位，并且還存在證據(jù)偏在現(xiàn)象，環(huán)保組織提起訴訟所需要的證據(jù)主要存在于排污單位和政府機(jī)關(guān)，排污單位和政府機(jī)關(guān)為了自身利益的考量，不可能會(huì)將對自身不利的證據(jù)交給環(huán)保組織，再加上證據(jù)收集方法匱乏環(huán)保組織組織很難順利地從排污單位和政府機(jī)關(guān)獲得證據(jù)，而公權(quán)力機(jī)關(guān)法院具有一定的社會(huì)威懾力，由法院負(fù)責(zé)向排污單位和政府機(jī)關(guān)收集證據(jù)顯然更容易也更有效率。

三、 國外環(huán)境民事訴訟證據(jù)收集制度比較研究

環(huán)境民事訴訟在國外很早就興起了，其中美、英、德、日等國開展環(huán)境民事訴訟比較早，這些國家都建立了類似于我國環(huán)境民事公益訴訟的訴訟制度，美國建立了“公民訴訟”制度，英國建立了“檢察人訴訟”制度，德國建立了“團(tuán)體訴訟”制度，日本建立了“民眾訴訟”制度，這些國家所建立的環(huán)境民事訴訟制度在世界上具有重大影響且被其他許多國家所借鑒，這些國家不僅建立起了完備的環(huán)境民事訴訟制度，同時(shí)還針對環(huán)境民事訴訟中的證據(jù)偏在對本國的證據(jù)收集制度進(jìn)行改革，賦予訴訟中當(dāng)事人足夠有效的證據(jù)收集方法，這些國家對證據(jù)收集制度的改革一定程度上了消除了證據(jù)偏在對環(huán)境民事訴訟所造成的不利影響，實(shí)現(xiàn)了訴訟中原被告雙方處于實(shí)質(zhì)平等的地位，使得環(huán)境民事訴訟在這些國家順利展開，起到了保護(hù)環(huán)境的作用。

(一)美國

美國民事訴訟中當(dāng)事人負(fù)責(zé)收集證據(jù)，針對環(huán)境民事訴訟中所存在的證據(jù)偏在問題，美國對本國證據(jù)收集制度的改革主要在于賦予當(dāng)事人更加有效的證據(jù)收集方法，致力于增強(qiáng)當(dāng)事人收集證據(jù)的能力。

1.證據(jù)開示制度。針對環(huán)境民事訴訟中的證據(jù)偏在，為了保障當(dāng)事人可以從證據(jù)持有人處獲取證據(jù)，美國擴(kuò)大了證據(jù)開示主體及內(nèi)容的范圍。目前美國證據(jù)開示的主體包括對方當(dāng)事人和訴訟外第三人，證據(jù)開示的內(nèi)容包括了任何不屬于保密特權(quán)范圍而與訴訟標(biāo)的有關(guān)的事項(xiàng)，美國的證據(jù)開示貫穿于訴訟全程，當(dāng)事人在起訴前也可以申請證據(jù)開示。美國證據(jù)開示制度規(guī)定的取證方法主要有筆錄證言、檢查身體和精神狀態(tài)錄取證言、質(zhì)問書、要求提供文件、物品和勘驗(yàn)地產(chǎn)，檢查身體和精神狀態(tài)，要求自認(rèn)等，當(dāng)事人為了勘驗(yàn)現(xiàn)場或進(jìn)行拍照也可以進(jìn)入對方當(dāng)事人的土地或不動(dòng)產(chǎn)范圍。*奚偉：《民事當(dāng)事人證明權(quán)保障》，中國人民公安大學(xué)出版社2009年版，第141頁。證據(jù)開示制度賦予當(dāng)事人向?qū)Ψ疆?dāng)事人或第三人收集證據(jù)的方法，平衡了雙方當(dāng)事人接近證據(jù)、獲取證據(jù)的能力，有助于促進(jìn)環(huán)境民事訴訟從信息不對稱狀態(tài)進(jìn)入到信息對稱狀態(tài)。

2.專家證人制度。環(huán)境民事訴訟具有很強(qiáng)的專業(yè)性，專家證人的使用頻率越來越高，專家證人在環(huán)境民事訴訟中發(fā)揮的作用也越來越重要，專家證人制度成為當(dāng)事人獲取證據(jù)的一種方法，對此美國對專家證人制度進(jìn)行改革，越來越強(qiáng)調(diào)專家證人的獨(dú)立性和公正性，專家證人逐漸成為法官審理案件輔助者，而不是作為當(dāng)事人的輔助者。

(二)英國

針對環(huán)境民事公益訴訟中的證據(jù)偏在現(xiàn)象，英國也對專家證人制度和證據(jù)開示制度進(jìn)行改革：

1.在證據(jù)開示制度方面，英國對該項(xiàng)制度的改革與美國類似，主要是擴(kuò)大了證據(jù)開示的內(nèi)容及主體范圍，目前英國證據(jù)開示的范圍包括自己欲引用的文書、給自己的主張帶來有利影響的文書、有關(guān)《訴訟指引》要求其開示的文書、專家的鑒定意見，英國證據(jù)開示的主體也包括了對方當(dāng)事人和訴訟外第三人，當(dāng)事人在起訴前也可以向法院提出開示申請，要求有可能成為被告的對方當(dāng)事人向法院提出開示申請。*同前引〔4〕，第136頁。英國對證據(jù)開示制度的改革緩解了當(dāng)事人雙方信息上的不對稱，減輕了原告收集證據(jù)的負(fù)擔(dān)。

2.在專家證人制度方面。英國對專家證人制度的改革與美國相似，英國也強(qiáng)調(diào)保持專家證人在環(huán)境民事訴訟中的獨(dú)立性和公正性，英國1999年新修訂的《民事訴訟規(guī)制》對于專家證人進(jìn)行了修改，本次修訂進(jìn)一步強(qiáng)化了專家的公正職責(zé)，并規(guī)定了法院有權(quán)強(qiáng)制運(yùn)用單一的共同專家。*張衛(wèi)平：《外國民事證據(jù)制度研究》，清華大學(xué)出版社2003年版，第113頁。改革后，英國民事訴訟中專家證人對法院擁有優(yōu)先職責(zé)，即專家應(yīng)立足于客觀事實(shí)，運(yùn)用科學(xué)知識(shí)，幫助法院發(fā)現(xiàn)客觀事實(shí)，促進(jìn)法院進(jìn)行公正裁判。

(三)德國

德國民事訴訟過程中法院在證據(jù)收集活動(dòng)中處于主導(dǎo)地位，針對環(huán)境民事訴訟中的證據(jù)偏在，德國注重發(fā)揮法院在證據(jù)收集過程中的作用：

1. 文書提出命令制度。文書提出命令制度的改革主要是擴(kuò)大文書提出義務(wù)的主體及內(nèi)容的范圍，該制度的主要功能在于它能彌補(bǔ)當(dāng)事人之間因信息不對稱而導(dǎo)致的武器不對等。隨著公害訴訟、環(huán)境訴訟、醫(yī)療過失訴訟、產(chǎn)品責(zé)任訴訟等現(xiàn)代型訴訟越來越多，德國2002年1月1日生效的《民事訴訟修正案》擴(kuò)大了文書提出義務(wù)的主體以及客體范圍，規(guī)定了案外人提交其占有的文書以及其當(dāng)事人提及的其他證明材料的義務(wù)，文書提出義務(wù)一般化的趨勢也越來越明顯。文書提出命令成為訴訟中當(dāng)事人向?qū)Ψ疆?dāng)事人、訴訟外第三人以及政府機(jī)關(guān)獲取證據(jù)的重要手段。如果當(dāng)事人斷定證明所需的文書在對方當(dāng)事人手中時(shí)，且僅僅在該當(dāng)事人在訴訟中引用過該文書或依實(shí)體法上的規(guī)定當(dāng)事人負(fù)有提出相關(guān)文書的義務(wù)的時(shí)候，可以申請法院命令對方當(dāng)事人提出該文書；如果文書在第三人手中，若該第三人依實(shí)體法之規(guī)定負(fù)有提出文書的義務(wù)，則當(dāng)事人可以依法申請制定獲取文書的日期，第三人應(yīng)當(dāng)在指定日期提出文書；如果文書在官署或公務(wù)員手中，在申請證據(jù)時(shí)應(yīng)申請囑托官署或公務(wù)員將文書交出，官署或公務(wù)員依據(jù)實(shí)體法上的義務(wù)應(yīng)當(dāng)交出而沒有交出時(shí)，適用第三人提出文書的規(guī)定，*李永泉：《民事訴訟當(dāng)事人證據(jù)收集權(quán)研究》，中國法制出社2013年版，第78頁。相比于私文書，德國民事訴訟法對公文書的提出設(shè)定了更少的限制，依據(jù)《德國民事訴訟法》的規(guī)定，只要當(dāng)事人主張證書在官署中或公務(wù)員手中時(shí)，舉證人在申請證據(jù)時(shí)即應(yīng)申請囑托官署或公務(wù)員將證書交出。*李昕：《德、日兩國民事證據(jù)收集制度及其對我國的啟示》，載《昆明理工大學(xué)學(xué)報(bào)》(社會(huì)科版)2009年第1期。

2.鑒定人制度。環(huán)境民事訴訟具有的專業(yè)性，鑒定人在該類訴訟中的作用越來越重要，鑒定意見對環(huán)境民事訴訟的審理有重要影響，德國將環(huán)境民事訴訟中鑒定人視為法官的咨詢者，德國的鑒定人的選定和人數(shù)均由受訴法院決定，鑒定人依附于法官，鑒定人向法院承擔(dān)鑒定的義務(wù)，鑒定人的鑒定意見向法院提出，而不是向當(dāng)事人提出。

3.實(shí)體法上資訊請求權(quán)。實(shí)體法上的資訊請求權(quán)是規(guī)定于德國環(huán)境責(zé)任法中的證據(jù)收集方法，是為了消除環(huán)境民事公益訴訟中證據(jù)偏在所造成的實(shí)質(zhì)不對等，是環(huán)境民事訴訟中當(dāng)事人收集證據(jù)的重要方法。如果案外第三人拒絕當(dāng)事人通過法院發(fā)出的文書提出命令時(shí)，法院不能強(qiáng)制其提出文書，但是當(dāng)事人可以另外提起一個(gè)訴訟，*同引〔7〕，第82頁。提過訴訟的方式獲取證據(jù)。

4.獨(dú)立的證據(jù)調(diào)查程序。德國獨(dú)立的證據(jù)調(diào)查程序是在傳統(tǒng)證據(jù)保全制度功能擴(kuò)展的基礎(chǔ)上設(shè)立的，是針對現(xiàn)代型訴訟中證據(jù)偏在所進(jìn)行的完善，獨(dú)立的證據(jù)調(diào)查程序啟動(dòng)的條件也比較寬松，經(jīng)由相對人同意的或證據(jù)方法有滅失或難于使用之虞時(shí)或確定事、物之現(xiàn)狀存在有法律利益時(shí)當(dāng)事人均可以請求啟動(dòng)獨(dú)立的證據(jù)調(diào)查程序，調(diào)查的結(jié)果與在受訴法院進(jìn)行的證據(jù)調(diào)查結(jié)果具有同等地位，如果沒有特殊情形，當(dāng)事人不得就此事項(xiàng)再申請重新調(diào)查。*孔令章：《論法院訴前證據(jù)保全制度—借鑒德國獨(dú)立證據(jù)調(diào)查程序的思考》，載《現(xiàn)代法學(xué)》2011年第3期。獨(dú)立的證據(jù)調(diào)查程序具有保全證據(jù)、確定事實(shí)、證據(jù)開示與促成裁判外紛爭解決等功能，獨(dú)立的證據(jù)調(diào)查程序幫助當(dāng)事人可以在起訴前獲取足夠的證據(jù)，減輕了當(dāng)事人的訴訟負(fù)擔(dān)，有助于雙方當(dāng)事人進(jìn)行和解，提高了訴訟效率。

(四)日本

日本民事訴訟過程中法院在證據(jù)收集活動(dòng)中處于主導(dǎo)地位，針對環(huán)境民事訴訟中的證據(jù)偏在，日本對本國的證據(jù)收集制度也進(jìn)行了改革：

1.文書提出命令制度。日本民事訴訟法直接受德國法“武器平等原則”的影響，為了幫助不掌握有利于己方書狀和證據(jù)物品的當(dāng)事人向?qū)Ψ交虻谌耸占祟愖C據(jù)，日本于1996年修訂其民事訴訟時(shí)將其文書提出義務(wù)一般化，規(guī)定了當(dāng)事人可以申請法院囑托或命令持有者提交有關(guān)文書或物品，并且對于公文書的提出沒有設(shè)定額外的限制條件。*王亞新：《對抗與判定：日本民事訴訟的基本結(jié)構(gòu)》，清華大學(xué)出版社2002年版，第177頁。此外日本民事訴訟中還設(shè)定了請求提出文書之特殊程序，文書的特定程序就是為了使當(dāng)事人對于對方當(dāng)事人或第三人所持有的文書的信息不足的情況下，也能夠利用文書提出命令的程序，《日本民事訴訟法》第222條的規(guī)定,申請人在明確文書的標(biāo)示和目的有顯著困難時(shí),可以提出要求文書持有人向法院開示文書的這兩項(xiàng)內(nèi)容。*唐力：《日本民事訴訟證據(jù)收集制度及其法理》，載《環(huán)球法律評論》2007年第2期。該項(xiàng)程序緩和申請人將文書特定的責(zé)任，在某種程度上使文書特定化的要求趨于寬松，減輕了舉證人的負(fù)擔(dān)，客觀上起到了擴(kuò)大文書提出義務(wù)范圍的效果。

2.當(dāng)事人照會(huì)制度。當(dāng)事人照會(huì)是指在訴訟中一方當(dāng)事人對于其為主張、立證準(zhǔn)備所必要的事項(xiàng),在法院不參與的情況下,直接照會(huì)對方當(dāng)事人并要求其在合理的期限內(nèi)對相關(guān)事項(xiàng)予以書面答復(fù)的制度。該制度是日本1996年修改《民事訴訟法》時(shí)新設(shè)立的制度，該制度是依據(jù)美國的證據(jù)開示制度所創(chuàng)設(shè)，主要是為了解決民事訴訟中結(jié)構(gòu)性證據(jù)偏在的問題，使得當(dāng)事人可以直接從對方當(dāng)事人手中獲取相關(guān)的信息和資料,這已成為日本現(xiàn)代型訴訟中重要的信息收集手段。*衛(wèi)克琴：《日美現(xiàn)代型訴訟比較研究—以法院和法官功能變革為中心》，載《法制與經(jīng)濟(jì)》2011年第12期。同時(shí)該項(xiàng)制度的適用要求比較低，不需要證明訴訟所需要的文書處于當(dāng)事人或第三人控制之下，當(dāng)事人照會(huì)制度是對文書提出命令制度的彌補(bǔ)，當(dāng)事人通過照會(huì)可以獲取向法院提出文書提出命令時(shí)所需要的書證清單。

3.鑒定人制度。日本對鑒定人制度的改革與德國相似，日本加強(qiáng)鑒定人在環(huán)境民事訴訟中的獨(dú)立性和公正性，日本民事訴訟中的鑒定人由受訴法院，受命法官或者受托法官從具有鑒定所必須之學(xué)識(shí)經(jīng)驗(yàn)的人員中選任，鑒定人處于法官的輔助者的地位來認(rèn)定案件中的某些事實(shí)，鑒定意見向法院提出而不是向當(dāng)事人提出。

4.起訴前的證據(jù)收集處分制度。起訴前的證據(jù)收集的處分是指基于一定的條件，當(dāng)事人在提起訴訟前申請法院發(fā)布命令來獲取證據(jù)，該項(xiàng)制度已經(jīng)成為當(dāng)事人在起訴前收集證據(jù)的重要手段。訴前證據(jù)收集處分的手段主要有文書送付委托、委托有關(guān)公、私團(tuán)體協(xié)助調(diào)查、聽取專家意見的委托、要求執(zhí)行官對某些現(xiàn)實(shí)情況進(jìn)行調(diào)查等。*唐力：《日本民事訴訟證據(jù)收集制度及其法理》，載《環(huán)球法律評論》2007年第2期。

四、我國環(huán)境民事公益訴訟證據(jù)收集制度構(gòu)建

環(huán)境民事公益訴訟中證據(jù)持有人主要為當(dāng)事人和訴訟外第三人，環(huán)保組織需要從對方當(dāng)事人以及訴訟外第三人手中獲取證據(jù)，這就需要我國法律賦予當(dāng)事人從對方當(dāng)事人以及訴訟外第三人獲取證據(jù)的有效手段。針對我國環(huán)境民事公益訴訟中證據(jù)收集方法缺乏，對此我國一方面可以借鑒我國地方實(shí)踐中所形成的環(huán)境民事公益訴訟中的證據(jù)收集方法，另一方面我國也可以借鑒上述國家環(huán)境民事訴訟中的證據(jù)收集方法，必要時(shí)可以直接移植國外相關(guān)證據(jù)收集方法，以此對我國環(huán)境民事公益訴訟中的證據(jù)收集制度進(jìn)行完善。就證據(jù)收集制度而言，我國尤其重視法官介入證據(jù)收集的合理性與正當(dāng)性。特別是在當(dāng)前當(dāng)事人取證能力尚十分孱弱的情況下，對法官介入證據(jù)收集的肯定更加具有現(xiàn)實(shí)意義，*吳如巧：《試論我國民事訴訟證據(jù)收集制度的模式選擇》，載《河北法學(xué)》2011年第5期。環(huán)境民事公益訴訟中的證據(jù)收集應(yīng)當(dāng)由法院與當(dāng)事人協(xié)作完成。

(一)建立文書提出命令與特定文書程序

文書提出命令是由法院適當(dāng)介入的證據(jù)收集方法，該制度的主要目的就是為了從實(shí)質(zhì)上保證當(dāng)事人雙方在對抗中達(dá)到武器對等。該項(xiàng)證據(jù)收集方法與我國實(shí)踐中形成的調(diào)查令制度具有很多相似之處，我國可以在我國調(diào)查令制度基礎(chǔ)上擴(kuò)大調(diào)查令適用的范圍建立我國的文書提出命令。建立我國的文書提出命令與特定文書程序需要注意以下問題：

1.文書提出命令制度的申請主體。申請的主體必須是案件的當(dāng)事人,包括原告和被告。

2.文書持有人。對于文書持有人我國可以對其進(jìn)行更為寬泛的解釋，將當(dāng)事人、第三人以及政府機(jī)關(guān)都納入到文書持有人范圍。

3.文書提出命令的范圍。對于文書的定義我國需要作出比較寬泛的解釋，將一切記錄信息的物品，包括照片、圖片、錄音帶、錄像帶和計(jì)算機(jī)數(shù)據(jù)等也納入文書的范圍，原則上只要與待證事實(shí)有關(guān)且不涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個(gè)人隱私等方面的證據(jù)材料,當(dāng)其為對方當(dāng)事人或案件第三人占有時(shí),當(dāng)事人均可向法院申請文書提出命令。環(huán)境民事公益訴訟中的證據(jù)很大一部分來源于公文書，但是我國政府透明度低，信息公開很少，所以我國在劃定文書提名命令范圍時(shí)應(yīng)當(dāng)將公文書與私文書置于同等地位，對于公文書的提出不應(yīng)當(dāng)設(shè)定額外限制條件，反而應(yīng)當(dāng)對公文書的提出設(shè)定更少的限制條件。

4.文書提出命令的程序。文書提出命令制度與我國實(shí)踐中的調(diào)查令制度存在很大的相似之處，二者的程序也比較類似，我國可以借鑒我國實(shí)踐中的調(diào)查令程序構(gòu)建我國的文書提出命令的程序。

5.特定文書程序。我國社會(huì)整體的信息透明度比較低，尤其是政府機(jī)關(guān)以及帶有官方色彩的國企、事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體，即使是私有企業(yè)，透明度也往往不高，環(huán)境民事公益訴訟中當(dāng)事人在向上述單位收集證據(jù)時(shí)將文書特定化時(shí)面臨很大難度，因?yàn)檫@些單位文書的制作都由持有人控制，當(dāng)事人根本無法參與到文書制作中，甚至不知道文書的存在，所以有必要對舉證人文書特定化的責(zé)任進(jìn)行一定的緩和，對此當(dāng)事人只要知曉對方當(dāng)事人及第三人所持有的文書的相關(guān)信息或者依據(jù)法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)持有的文書的情形下，當(dāng)事人都可以申請法院發(fā)布文書提出命令。

(二)完善我國的鑒定人制度與專家證人制度

環(huán)境民事公益訴訟具有顯著的專業(yè)性，鑒定人以及專家證人在環(huán)境民事公益訴訟使用頻率會(huì)越來越高，他們對環(huán)境民事公益訴訟的審理具有重大影響，所以我國應(yīng)當(dāng)對鑒定人與專家證人在環(huán)境民事公益訴訟中的地位進(jìn)行重新定位。

1.建立鑒定人委員會(huì)和專家證人委員會(huì)。為了幫助法院發(fā)現(xiàn)客觀真實(shí)，進(jìn)行公正裁判，我國應(yīng)著力保障鑒定人和專家證人在環(huán)境民事公益訴訟中的獨(dú)立性和公正性，將鑒定人和專家證人由當(dāng)事人的輔助者轉(zhuǎn)變?yōu)榉ㄔ旱妮o助者，我國可以借鑒我國地方政府的經(jīng)驗(yàn)，組織建立專門的鑒定人委員會(huì)或和專家證人委員會(huì)，是否進(jìn)行鑒定或邀請專家證人出庭由當(dāng)事人決定，但是當(dāng)事人只能從鑒定人委員會(huì)或?qū)＜易C人委員會(huì)中選取鑒定人或?qū)＜易C人，鑒定人和專家證人要向法院負(fù)責(zé)，鑒定人的鑒定意見應(yīng)當(dāng)向法院提出而不是向當(dāng)事人提出，鑒定人與專家證人的費(fèi)用也應(yīng)當(dāng)納入到訴訟費(fèi)用中，由敗訴的一方承擔(dān)，這樣就可以切斷鑒定人和專家證人與當(dāng)事人的利益關(guān)系，避免鑒定人或?qū)＜易C人依附于當(dāng)事人。

2.增強(qiáng)鑒定意見以及專家證人意見的法律效力。環(huán)境民事公益訴訟具有很強(qiáng)的專業(yè)性，所以鑒定意見及專家證人意見在訴訟中的法律效力也應(yīng)當(dāng)?shù)玫皆鰪?qiáng)，目前我國《環(huán)境民事公益訴訟司法解釋》第15條已經(jīng)明確規(guī)定了專家證人的意見經(jīng)過質(zhì)證可以作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)，專家證人意見在環(huán)境民事公益訴訟中的法律效力已經(jīng)得到增強(qiáng)，但是對于鑒定意見的法律效力我國《環(huán)境民事公益訴訟司法解釋》并未進(jìn)行規(guī)定，筆者認(rèn)為如果我國建立了鑒定人委員會(huì)，在鑒定人成為法院審理案件的輔助者的情況下，我國也應(yīng)當(dāng)增強(qiáng)鑒定意見在環(huán)境民事公益訴訟中的法律效力。

(三)構(gòu)建實(shí)體法上的資訊請求權(quán)制度

實(shí)體法上的資訊請求權(quán)制度是德國特有的證據(jù)收集制度，我國可以借鑒德國實(shí)體法上的資訊請求權(quán)，構(gòu)建我國環(huán)境民事公益訴訟中的資訊請求權(quán)，我國實(shí)體法上資訊請求權(quán)的適用范圍可以限定為案外第三人拒絕法院發(fā)出的文書提出命令的情形，在這種情況下，當(dāng)事人可以向法院提起一個(gè)獨(dú)立的訴訟請求案外第三人提供其所持有的證據(jù)，這可以幫助當(dāng)事人向案外第三人收集證據(jù)，可以消除證據(jù)偏在對當(dāng)事人造成的不利影響。

(四)建立訴前獨(dú)立的證據(jù)調(diào)查制度

現(xiàn)代型訴訟普遍存在著證據(jù)偏在的情形，環(huán)境民事公益訴訟屬于現(xiàn)代型訴訟的一種，所以在該類訴訟中收集證據(jù)就成為該種類型訴訟的重心，當(dāng)事人是否能夠獲取足夠的證據(jù)對訴訟的成敗就起到?jīng)Q定性的影響，針對現(xiàn)代型訴訟中的證據(jù)偏在現(xiàn)象，許多國家都越來越重視訴前的證據(jù)收集，德國和日本建立了獨(dú)立的訴前證據(jù)收集制度，美國和英國通過對證據(jù)開示制度的完善加強(qiáng)當(dāng)事人在訴前收集證據(jù)的能力。通過獨(dú)立證據(jù)調(diào)查程序,不但使當(dāng)事人雙方達(dá)成和解協(xié)議的可能性大大提高,同時(shí)也對減輕法院的負(fù)擔(dān)和當(dāng)事人的訟累,節(jié)省國家有限的司法資源發(fā)揮著極其重要的作用。*陳剛、林劍鋒：《論現(xiàn)代型訴訟對傳統(tǒng)民事訴訟理論的沖擊》，載《云南法學(xué)》2000年第4期。筆者認(rèn)為我國也可以借鑒德國獨(dú)立的證據(jù)調(diào)查程序，在我國證據(jù)保全制度的基礎(chǔ)上建立我國獨(dú)立的證據(jù)調(diào)查程序：

1.擴(kuò)大我國證據(jù)保全程序的功能。目前我國證據(jù)保全制度具有固定、保護(hù)、確認(rèn)、保存證據(jù)等功能，對此我國可以增加證據(jù)保全的確定事實(shí)、證據(jù)開示以及解決糾紛等功能，對于證據(jù)保全中所獲取的證據(jù)可以直接作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。

2.擴(kuò)大我國證據(jù)保全制度的適用范圍。目前我國證據(jù)保全制度僅適用于證據(jù)可能滅失或今后難以取得的情形，對此我國可以借鑒德國的規(guī)定，增加證據(jù)保全的適用情形，將經(jīng)由相對人同意以及申請人對該事物的狀態(tài)確定具有法律上的利益這二種情形納入證據(jù)保全制度的適用范圍，擴(kuò)大我國證據(jù)保全制度的適用范圍。

我國環(huán)境民事公益訴訟中當(dāng)事人收集證據(jù)能力的巨大差異固然與證據(jù)偏在有很大關(guān)系，但是更為重要的是我國民事訴訟中證據(jù)收集制度不完善，導(dǎo)致環(huán)境民事公益訴訟中當(dāng)事人缺乏足夠有效的證據(jù)收集方法，以上提及的對我國環(huán)境民事公益訴訟中證據(jù)收集制度的改革固然可以平衡當(dāng)事人收集證據(jù)能力的巨大差異，但是我國環(huán)境民事公益訴訟中證據(jù)收集制度的完善還是要建立在我國民事訴訟證據(jù)收集制度的完善，我國在完善環(huán)境民事公益訴訟中證據(jù)收集制度上還有很長的路要走。

杜健勛，西南政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院副教授，法學(xué)博士；王永祥，西南政法大學(xué)碩士研究生。