劉 燁

（100083 北京科技大學(xué)文法學(xué)院 北京）

論電子證據(jù)取證與公民隱私權(quán)保護(hù)

劉 燁

（100083 北京科技大學(xué)文法學(xué)院 北京）

電子證據(jù)作為新的法定證據(jù)種類，在科技迅速發(fā)展的今天已得到了普及和應(yīng)用，然而由于其有別于傳統(tǒng)證據(jù)的特性，在取證過程中極易對公民隱私權(quán)造成侵害，因此如何解決取證與保護(hù)公民隱私權(quán)之間的沖突成為電子證據(jù)應(yīng)用面臨的重要課題。本文通過對電子證據(jù)取證對公民隱私權(quán)侵犯的具體分析，對在電子取證過程中如何更好地保護(hù)公民隱私權(quán)進(jìn)行了初步探索。

電子證據(jù)；取證；公民隱私權(quán)

一、電子證據(jù)的概念及特征

隨著電子信息技術(shù)的發(fā)展，作為訴訟基石的證據(jù)其種類也不斷呈現(xiàn)出多元化趨勢。電子證據(jù)的法律地位也隨著我國《刑事訴訟法》、《民事訴訟法》的相繼修改逐漸被確立下來，成為法定證據(jù)種類之一。

電子證據(jù)是依賴于現(xiàn)代數(shù)字技術(shù)形成的數(shù)據(jù)，它除了具備傳統(tǒng)證據(jù)的真實(shí)性、客觀性、關(guān)聯(lián)性特征外，還具有自身獨(dú)有的特征，包括：①無形性；②虛擬性；③高科技性；④易被篡改性；⑤可復(fù)原性；⑥高速傳輸性。電子證據(jù)憑借其獨(dú)有特性在現(xiàn)代證據(jù)制度中占據(jù)了重要地位，但也由于其特殊性在搜集取證過程中帶來了一系列亟待解決的問題。

二、電子證據(jù)取證與公民隱私權(quán)的沖突

《侵權(quán)責(zé)任法》已明確了公民隱私權(quán)受法律保護(hù)的重要地位，且作為人權(quán)內(nèi)容之一的隱私權(quán)的地位也隨著“尊重與保護(hù)人權(quán)”入憲以及2012年新《刑事訴訟法》增加“尊重和保障人權(quán)”原則而日益提高。與此同時，在電子證據(jù)取證過程中對公民隱私權(quán)的侵犯問題逐漸顯現(xiàn)，公民的隱私權(quán)保護(hù)受到了極大的挑戰(zhàn)。

（一）取證主體不規(guī)范導(dǎo)致對公民隱私權(quán)的侵犯

關(guān)于電子證據(jù)的取證主體，我國《刑事訴訟法》第五十條以及第五十二條均對證據(jù)收集主體進(jìn)行了籠統(tǒng)的規(guī)定，但均未專門針對電子證據(jù)的取證主體進(jìn)行細(xì)化的特殊規(guī)定。傳統(tǒng)證據(jù)的取證主體由于專業(yè)技術(shù)的缺乏和相關(guān)管理規(guī)制的缺失在取證過程中難免會出現(xiàn)侵犯公民隱私權(quán)的行為。

（二）取證手段對公民隱私權(quán)的侵犯

1.強(qiáng)制命令記錄、保存和提供

該項措施在我國《互聯(lián)網(wǎng)信息管理辦法》、《互聯(lián)網(wǎng)電子公告服務(wù)管理規(guī)定》等多部法規(guī)中均有規(guī)定，為偵查機(jī)關(guān)搜集證據(jù)提供了很大的便利，但由于電子數(shù)據(jù)具有虛擬性和無形性且偵查人員的專業(yè)技術(shù)水平的限制，通過電子數(shù)據(jù)載體的外部特征很難甄別是否屬于涉案證據(jù)，因此偵查人員在使用該項取證措施時難免會對與案件無關(guān)的電子數(shù)據(jù)進(jìn)行記錄和保存，這無疑給公民隱私權(quán)的保護(hù)帶來了安全隱患。

2.計算機(jī)搜查及勘驗(yàn)

搜查和勘驗(yàn)作為傳統(tǒng)證據(jù)的取證方式同樣也適用于電子證據(jù)的收集。計算機(jī)搜查需要由技術(shù)專家來實(shí)施,他們將嫌疑人的計算機(jī)硬盤等存儲介質(zhì)中的數(shù)據(jù)復(fù)制下來,拿到實(shí)驗(yàn)室中分析檢驗(yàn),然后將所發(fā)現(xiàn)的涉案數(shù)據(jù)再復(fù)制留存。①計算機(jī)勘驗(yàn)的對象包括犯罪嫌疑人的涉案計算機(jī)、受害人的計算機(jī)、信息傳輸過程等形成的整個虛擬犯罪的全過程。實(shí)際上多數(shù)情況下，犯罪嫌疑人的計算機(jī)存儲的數(shù)據(jù)并非只有涉案數(shù)據(jù)還存有與案件無關(guān)的涉及個人隱私的信息，偵查人員在偵查過程中對這些非涉案數(shù)據(jù)的接觸即對犯罪嫌疑人隱私權(quán)的侵犯。

3.網(wǎng)絡(luò)監(jiān)控

網(wǎng)絡(luò)監(jiān)控主要是通過截獲、復(fù)制、記錄等方式而針對網(wǎng)絡(luò)通訊中的數(shù)據(jù)、信息而進(jìn)行的取證活動②，是偵查人員在秘密環(huán)境下進(jìn)行的取證活動。其秘密性和強(qiáng)制性的特點(diǎn)使得偵查人員僅需得到相關(guān)機(jī)關(guān)的授權(quán)即可利用該措施進(jìn)行證據(jù)收集，無需當(dāng)事人的配合，這勢必在一定程度上會侵犯到犯罪嫌疑人的隱私權(quán)，而且還很有可能侵犯到案外人的隱私權(quán)。

三、電子證據(jù)取證與公民隱私權(quán)保護(hù)沖突的解決對策

電子證據(jù)的取證過程在堅持合法性、程序性、保密性原則的基礎(chǔ)上從以下具體方面進(jìn)行改善，以解決取證與公民隱私權(quán)的沖突。

（一）建立專門的電子證據(jù)取證隊伍

針對電子證據(jù)的高科技性，建立一支掌握專門計算機(jī)技術(shù)的偵查人員組成的隊伍進(jìn)行電子取證工作，不僅解決了取證的技術(shù)問題，同時也能更好的對取證行為進(jìn)行規(guī)制。

（二）建立健全電子證據(jù)取證相關(guān)的法律法規(guī)

要真正解決公民隱私權(quán)保護(hù)的問題，關(guān)鍵要完善相關(guān)法律法規(guī)。在相關(guān)法律法規(guī)中，不僅要有授權(quán)公民權(quán)利的基本規(guī)定，還要對偵查機(jī)關(guān)的偵查行為作出嚴(yán)格的限制。同時也要明確將保障公民隱私權(quán)作為取證行為的指導(dǎo)性原則貫穿于整個取證過程。

（三）建立當(dāng)事人救濟(jì)制度

“無救濟(jì)則無權(quán)利”這句古老的法諺告訴我們，在法律法規(guī)中規(guī)定了公民的隱私權(quán)之后還要建立一系列的救濟(jì)機(jī)制，否則這種權(quán)利將會成為一紙空文。

1.保障當(dāng)事人的知情權(quán)

知情權(quán)，是指當(dāng)事人對偵查機(jī)關(guān)在電子證據(jù)取證過程中采取的強(qiáng)制偵查措施的知曉的權(quán)利。但該知情權(quán)范圍應(yīng)該受到一定的限制，對于網(wǎng)絡(luò)監(jiān)控等需要秘密進(jìn)行的取證手段應(yīng)排除在當(dāng)事人的知情權(quán)范圍之外。

2.保障當(dāng)事人的申訴權(quán)

申訴權(quán)，是保護(hù)當(dāng)事人權(quán)利的一項重要程序性措施。電子取證過程中很容易侵犯公民的隱私權(quán)，保障受害人的申訴權(quán)是非常必要的。保障了申訴權(quán)就如同給受害當(dāng)事人打開了維權(quán)的曙光之門。

3.保障當(dāng)事人獲得賠償權(quán)

侵犯公民隱私權(quán)的行為雖然不會給公民人身或者財產(chǎn)造成直接的侵害，但公民隱私的泄露很有可能對公民人格和名譽(yù)造成侵害，因此，被侵犯隱私權(quán)的公民應(yīng)當(dāng)有權(quán)獲得賠償。而且，對侵犯公民隱私權(quán)的行為規(guī)定相應(yīng)的賠償機(jī)制，不僅給當(dāng)事人提供了救濟(jì)，在一定程度上也可以減少偵查機(jī)關(guān)濫用偵查手段侵犯公民隱私權(quán)的行為。

四、結(jié)語

隨著電子證據(jù)的更加廣泛的應(yīng)用，如何處理好電子證據(jù)取證與公民隱私權(quán)保護(hù)是電子證據(jù)應(yīng)用要解決的關(guān)鍵問題，取證的需要與公民權(quán)益的保護(hù)之間的確存在兩難的選擇。在這種互相沖突的價值博弈中偏向其任何一方都非明智之舉，因此在電子證據(jù)取證過程中應(yīng)采取有效的措施對這種具有高度侵權(quán)可能性的行為進(jìn)行規(guī)制，只有這樣電子證據(jù)才能在司法實(shí)務(wù)中發(fā)揮其真正的價值，公民的隱私權(quán)也才能得到更好的保障。

注：

①劉品新.論計算機(jī)搜查的法律規(guī)制[J]法學(xué)家2008(4)

②梁坤.論網(wǎng)絡(luò)監(jiān)控取證的法律規(guī)制[J]中國刑事法雜志，2009(10)

[1]劉品新.電子證據(jù)法取證規(guī)制[J].法學(xué)家,2010(3)

[2]李艷.電子的保護(hù)數(shù)據(jù)收集措施與公民隱私權(quán)的保護(hù)探究[J],社會縱橫,2012(3)

[3]魏從金.淺談修改后的刑事訴訟法中的電子證據(jù)[J],法制與社會,2013(2)

[4]梁坤,劉品新.論計算機(jī)現(xiàn)場勘驗(yàn)的法律規(guī)制[J]山東警察學(xué)院學(xué)報,2009(9)

[5]劉品新.電子取證的法律規(guī)制中國法制出版社,2010

[6]梁坤.論網(wǎng)絡(luò)監(jiān)控取證的法律規(guī)制[J]中國刑事法雜志，2009(10)