安永教

【摘 要】“不正當(dāng)競爭”一詞最早出現(xiàn)于法國，其涵義并不太明確，泛指誠實(shí)的工商業(yè)者不可能去從事的活動或行為。如何界定“不正當(dāng)競爭”，各國立法技術(shù)上主要是以概括式的一般界定和列舉式的具體界定。

【關(guān)鍵詞】不正當(dāng)競爭；商業(yè)道德；公平競爭

我國《反不正當(dāng)競爭法》第2條對不正當(dāng)競爭作了一般界定，指出：“經(jīng)營者在市場交易中，應(yīng)當(dāng)遵循自愿、平等、公平、誠實(shí)信用的原則，遵守公認(rèn)的商業(yè)道德”；“本法所稱的不正當(dāng)競爭，是指經(jīng)營者違反本法規(guī)定，損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序的行為”。所以不正當(dāng)競爭是經(jīng)營者在市場交易中，違反誠實(shí)信用原則或公認(rèn)的商業(yè)道德，從事的有損于其他經(jīng)營者或消費(fèi)者利益，擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序，應(yīng)予追究其法律責(zé)任的行為。

一、不正當(dāng)競爭行為特點(diǎn)

1、商業(yè)競爭性。即正當(dāng)競爭和不正當(dāng)競爭都是競爭者為取得預(yù)期的競爭效果和目標(biāo)所為的競爭行為。不同之處在于，前者是競爭者采取正當(dāng)?shù)纳虡I(yè)手段，即通過提高質(zhì)量、降低成本、開發(fā)技術(shù)、改善服務(wù)、增強(qiáng)信譽(yù)等來實(shí)現(xiàn)其競爭效果和目標(biāo)；后者則是競爭者不擇手段，或?yàn)E用他人競爭優(yōu)勢，或打擊他人，或非法謀取競爭優(yōu)勢，來達(dá)到或意圖達(dá)到其競爭效果和目標(biāo)。

2、反商業(yè)道德性。當(dāng)事人在經(jīng)營活動中應(yīng)當(dāng)誠實(shí)待人，恪守信用，不得進(jìn)行任何欺詐或侵權(quán)的行為。商業(yè)道德是指在長期的工商業(yè)活動中所形成的、為人們所認(rèn)可并加以遵守的一般習(xí)俗或習(xí)慣，是屬于不成文的規(guī)范。我國《反不正當(dāng)競爭法》在第2條明確指出：“經(jīng)營者在市場交易中，應(yīng)當(dāng)遵循自愿、平等、公平、誠實(shí)信用的原則，遵守公認(rèn)的商業(yè)道德”。

3、社會危害性，這種社會危害性直接反映在三個方面：

（1）侵害其他經(jīng)營者的利益。實(shí)踐中一般存在以下三種情形：一是侵害特定經(jīng)營者（競爭對手）的利益；二是侵害同業(yè)經(jīng)營者（競爭對手）的利益；三是侵害不同業(yè)的經(jīng)營者。（2）侵害客戶尤其是消費(fèi)者的利益。在市場經(jīng)濟(jì)條件下，客戶處于競爭的氛圍，成為不同競爭者爭奪的對象。不誠實(shí)的競爭者以不正當(dāng)手段進(jìn)行競爭，不可避免地就會影響到客戶的利益。同時也要注意到，不正當(dāng)競爭在有些情況下可能不僅不會損害客戶利益，甚至表面看來還對客戶有利，如侵犯他人商業(yè)秘密，利誘銷售等，但這種行為最終會損害到消費(fèi)者整體、長遠(yuǎn)的利益，所以是絕對不容許的。（3）擾亂和破壞整個社會經(jīng)濟(jì)秩序。不正當(dāng)競爭是行為人濫用競爭自由，違反競爭規(guī)則，通過投機(jī)取巧、坑蒙拐騙等不正當(dāng)手段所為的行為，如果不加禁止，它必然影響市場結(jié)構(gòu)和市場績效，甚至危及整個經(jīng)濟(jì)的良性運(yùn)行[1] 。

4、應(yīng)受責(zé)罰性。不正當(dāng)競爭的反道德性和社會危害性，決定了它是違法行為，理應(yīng)追究其行為人的法律責(zé)任。追究行為人的法律責(zé)任主要從以下兩方面考慮：第一，民事救濟(jì)權(quán)立法應(yīng)當(dāng)賦予受害經(jīng)營者、經(jīng)營者團(tuán)體、消費(fèi)者、消費(fèi)者團(tuán)體。第二，執(zhí)法機(jī)關(guān)和法院的自由裁量權(quán)。

二、不正當(dāng)競爭行為的界定.

各國對反不正當(dāng)競爭行為作出一般性或定義性條款的同時，也采取了列舉的方式來界定不正當(dāng)競爭行為。我國《反不正當(dāng)競爭法》對不正當(dāng)競爭的具體表現(xiàn)形式作出如下規(guī)定，主要包括有11 類行為：

（1）欺騙性市場交易行為（又分為①假冒他人注冊商標(biāo)；②仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢；③假冒他人企業(yè)名稱或姓名；④商品質(zhì)量的虛假表示）；（2）公用企業(yè)等限定購買行為；（3）濫用行政權(quán)力行為；（4）商業(yè)賄賂行為；（5）虛假宣傳行為；（6）侵犯商業(yè)秘密行為；（7）低價銷售行為；（8）附條件銷售行為；（9）不正當(dāng)有獎銷售行為；（10）詆毀競爭對手行為；（11）串通投標(biāo)行為。具體可作如下歸納：（1）商業(yè)混淆行為，以侵害他人商業(yè)標(biāo)志造成商品服務(wù)混淆為特點(diǎn)的一種傳統(tǒng)而又典型的不正當(dāng)競爭行為。在我國現(xiàn)行法律中，包括假冒他人注冊商標(biāo)、仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢和假冒他人企業(yè)名稱或姓名等。（2）商業(yè)誤導(dǎo)行為，是經(jīng)營者對自己及其商品服務(wù)進(jìn)行引人誤解的商業(yè)陳述。在我國現(xiàn)行法律中，包括了冒用質(zhì)量標(biāo)志、偽造產(chǎn)地和其它對商品質(zhì)量作虛假標(biāo)示的行為、虛假廣告行為等。（3）商業(yè)詆毀行為，即經(jīng)營者對他人及其商品服務(wù)進(jìn)行貶損的商業(yè)行為。（4）侵犯商業(yè)秘密行為。（5）商業(yè)利誘行為，包括商業(yè)賄賂行為和不當(dāng)獎售行為。（6）不當(dāng)利用他人成果的行為，包括淡化、模仿。（7）其他行為，如不當(dāng)?shù)臓I銷行為，即低價銷售、附條件銷售、多層次傳銷等。

三、反不正當(dāng)競爭法的除外制度

俗話說，有規(guī)則必有例外。反不正當(dāng)競爭法的適用除外，是指法定的不適用反不正當(dāng)競爭法的例外情形，在市場競爭的行為中，雖然有些會采取具有不正當(dāng)競爭行為外觀的競爭措施，但是這些措施是市場主體依據(jù)客觀事實(shí)，為保護(hù)自身合法權(quán)益不得不采取的措施。因這些措施不具有不正當(dāng)競爭的內(nèi)涵，沒有對其他競爭者造成實(shí)際的或潛在的損害，不違反商業(yè)倫理。反而這些措施有利于維護(hù)正常的市場秩序，有利于社會資源的充分利用。故通過法律設(shè)置這種除外制度，在沒有損害其他競爭者的利益的情況下對具有不正當(dāng)競爭行為外觀的競爭行為允許，同時也保障了行為人的合法權(quán)益，使兩者之間利益得以平衡，實(shí)現(xiàn)共贏[2]。

我國《反不正當(dāng)競爭法》中也有類似的規(guī)定。例如第十一條之規(guī)定，經(jīng)營者不得以排擠對手為目的，以低于成本的價格銷售商品。有下列情形之一的，不屬于不正當(dāng)行為：（一）銷售鮮活商品；（二）處理有效期限即將到期的商品或者其他積壓的商品；（三）季節(jié)性降價；（四）因清償債務(wù)、轉(zhuǎn)產(chǎn)、歇業(yè)降價銷售商品。又如第十三條之規(guī)定，經(jīng)營者不得從事下列有獎銷售：（一）采用謊稱有獎或者故意讓內(nèi)定人員中獎的欺騙方式進(jìn)行有獎銷售；二）利用有獎銷售的手段推銷質(zhì)次價高的商品；（三）抽獎式的有獎銷售，最高獎的金額超過五千元。采取有獎銷售行為，只要不是以欺騙方式進(jìn)行、推銷質(zhì)次價高的商品或者獎金額超過5000元，都不屬于不正當(dāng)競爭行為之列。

經(jīng)濟(jì)生活的復(fù)雜多變性，反不正當(dāng)競爭法作為競爭法的重要組成部分要求具有靈活性。正是由于這種除外制度的存在，才能使其更好地應(yīng)對復(fù)雜多變的經(jīng)濟(jì)發(fā)展環(huán)境，從而更好的實(shí)現(xiàn)其促進(jìn)和保護(hù)有序競爭的價值和功能。

【參考文獻(xiàn)】

[1] 呂明瑜；《競爭法》，法律出版社，2004年版。

[2] 孔祥??；《反不正當(dāng)競爭法原理規(guī)則案例》，清華大學(xué)出版社，2006年版。