馬榮偉

信托業(yè)在整個金融行業(yè)比較特殊，業(yè)務(wù)范圍最為廣泛，可以橫跨資本、貨幣和產(chǎn)業(yè)三個市場，所以業(yè)界一直稱信托公司為“金融百貨公司”。金融百貨公司的提法，看似美稱，實則反映了信托公司在金融業(yè)中的尷尬地位，那就是信托公司的定位、主業(yè)是什么？核心競爭力是什么？發(fā)展方向又是什么？可以說自我國引進(jìn)信托制度以來，這些問題就一直困擾著信托業(yè)，而且信托業(yè)被屢次整頓與業(yè)務(wù)定位不清也不無關(guān)系。

“一法兩規(guī)”頒布后，業(yè)界和監(jiān)管機(jī)構(gòu)對信托公司的發(fā)展定位也做了很多探索。例如，2008年頒布了《銀行與信托公司合作指引》，逐步開拓了銀信合作業(yè)務(wù)模式，使信托業(yè)有了較大發(fā)展。2014年，銀監(jiān)會頒布了《關(guān)于信托公司風(fēng)險監(jiān)管的指導(dǎo)意見》，該意見的第三部分“明確轉(zhuǎn)型方向”，提出了研究推出債權(quán)型信托直接融資工具，發(fā)展股權(quán)投資、資產(chǎn)證券化、家族財富管理等業(yè)務(wù)。在2016年的中國信托業(yè)年會上，監(jiān)管機(jī)構(gòu)又提出了“八大業(yè)務(wù)”，要求信托公司根據(jù)各自的戰(zhàn)略規(guī)劃、資源稟賦和目標(biāo)定位，探索差異化、專業(yè)化的發(fā)展路徑。之后監(jiān)管機(jī)構(gòu)又強調(diào)信托公司回歸信托本源，專注主業(yè)。2018年4月，中國信托業(yè)協(xié)會發(fā)布《2017年度中國信托業(yè)發(fā)展評析》，報告指出“展望2018年，信托業(yè)應(yīng)以回歸信托本源為指向，牢牢把握繼續(xù)鞏固信托主業(yè)地位和繼續(xù)回歸服務(wù)實體經(jīng)濟(jì)這兩個根本點，繼續(xù)深化轉(zhuǎn)型升級?！?/p>

信托公司要回歸本源，那么信托公司有本源業(yè)務(wù)嗎？如果有，是大家常說的家族信托、公益信托抑或財富管理嗎？這個問題的厘清，關(guān)系到業(yè)界對信托這個制度應(yīng)如何運用，以及信托業(yè)的長遠(yuǎn)發(fā)展。

信托的本源業(yè)務(wù)

信托制度誕生于中世紀(jì)的英國，根據(jù)當(dāng)時的封建制度，臣民死亡時發(fā)生繼承，領(lǐng)主就可以收取繼承費，如果沒有繼承人，領(lǐng)地便被沒收。還有一種情況，中世紀(jì)的教徒死后將土地捐獻(xiàn)給教會，導(dǎo)致了國家稅收的減少，損害了領(lǐng)主和國王的利益，于是13世紀(jì)初英王亨利三世頒布了一個《沒收條例》，規(guī)定凡把土地贈與教會團(tuán)體的，要得到國王的許可，凡擅自出讓或贈與者，要沒收其土地。為規(guī)避這些限制，人們設(shè)計了用益制度（Use），之后逐漸發(fā)展成為信托制度。信托一開始和家庭財產(chǎn)的轉(zhuǎn)移密切相關(guān)，在英美信托的發(fā)展史上，民事信托尤為發(fā)達(dá)，大量的信托案例都同遺囑和繼承有關(guān)，并非投資和財產(chǎn)管理，同時，信托業(yè)也被大量用在公益或慈善事業(yè)上。

在美國，隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展產(chǎn)生了金融信托業(yè)務(wù)，出現(xiàn)了大量以投資或財產(chǎn)管理為目的的商事信托，例如共同基金，甚至一些州將信托作為一個類似合伙或者公司的組織體。另外，對于家族財富管理，在美國也大都采用信托的模式，當(dāng)事人可以自由設(shè)立信托，不用審批，除了稅收監(jiān)管外，并沒有作為金融業(yè)務(wù)監(jiān)管。與英美相比，日本信托一開始就是以商事信托為主，組織形式上多以信托銀行的形式開展信托業(yè)務(wù)，民事信托并沒有得到發(fā)展。日本還首創(chuàng)了貸款信托，主要運用在投融資上，韓國和我國臺灣地區(qū)類似。我國大陸的信托制度和信托業(yè)務(wù)更多地借鑒了日本的做法，一開始就以商事信托為主，主要開展投融資業(yè)務(wù)。例如，改革開放之初設(shè)立的中國國際信托投資公司，主要目的即為吸引和利用外資，服務(wù)于國內(nèi)經(jīng)濟(jì)建設(shè)，發(fā)揮對國民經(jīng)濟(jì)拾遺補缺的作用。2001年的《信托法》明確把信托作為一種理財制度，或稱之為財產(chǎn)管理制度，核心內(nèi)容是“受人之托，代人理財”。

從上述對信托歷史的分析可以看出，信托是一個發(fā)展的概念，在不同的歷史階段、不同的國家都有不同的發(fā)展和運用。我們在談信托本源業(yè)務(wù)時，是以哪個時代或者哪個國家的信托模式為基準(zhǔn)呢？英美早期的家族或繼承相關(guān)信托是本源，還是之后的商事信托為本源業(yè)務(wù)？是指以財產(chǎn)轉(zhuǎn)移為主的信托還是財產(chǎn)管理為主的信托？大家說的最多的是家族信托本源業(yè)務(wù)，而這個為我國信托發(fā)展的方向嗎？作為一家持牌的金融機(jī)構(gòu)，顯然不能以家族信托作為主營業(yè)務(wù)，否則，吃飯都是問題?？梢姡谡勑磐斜驹礃I(yè)務(wù)時，并不能簡單地將信托本源業(yè)務(wù)等同于家族財富管理或者資產(chǎn)管理，也可以進(jìn)一步說，信托并沒有本源業(yè)務(wù)。

信托的工具性

信托在不同國家有著不同的表現(xiàn)形式，是一種非常靈活的制度，能夠充分與不同國家的經(jīng)濟(jì)社會文化環(huán)境相融合，尤其是現(xiàn)代商事信托已經(jīng)擺脫了傳統(tǒng)信托的色彩，成為金融創(chuàng)新的一大工具。從這一意義上，我國現(xiàn)階段將信托認(rèn)定為資產(chǎn)管理制度或者理財制度是值得檢討的。

探索信托的本源業(yè)務(wù)或者信托公司應(yīng)該做什么？必須清楚一個問題，那就是信托的本質(zhì)是什么？對于這一問題，不論是英美學(xué)者還是我國學(xué)者都有著長久的爭論。關(guān)于信托的本質(zhì)，與信托法究竟屬于財產(chǎn)法、合同法還是組織法三種不同的學(xué)說相對應(yīng)。英美法的傳統(tǒng)觀點認(rèn)為，信托是一種基于受信任關(guān)系而讓與財產(chǎn)的行為。有學(xué)者甚至認(rèn)為英國的信托的實質(zhì)就是合同，認(rèn)為信托是從合同中分化出來的。但是在現(xiàn)實生活中，信托尤其是商事信托，實際上發(fā)揮了市場主體的作用，因此也有學(xué)者主張信托就是一個組織體。以上三種觀點是從傳統(tǒng)意義上對信托本質(zhì)的爭論，都有一定的道理。從民事信托的角度，信托實際上就是一個財產(chǎn)讓與制度，也就是委托人將財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受托人來管理，一般并不以財富增值為目的，具有一定的消極性。而從現(xiàn)代金融投資的角度，信托具有明顯的工具性，從受托人的角度，信托可以用來進(jìn)行資產(chǎn)管理，達(dá)到“受人之托，代為理財”的目的，但是從委托人或者受益人的角度，信托也可以作為像公司、合伙那樣的投資工具，例如設(shè)立信托，以信托的名義經(jīng)營事業(yè)，委托人或受益人的身份類似于股東或合伙人，美國的麻州信托（也稱之為商業(yè)信托）即是如此?？梢姡磐芯哂泻軓姷墓ぞ咝?，是一個人人可用的工具，而非具體的業(yè)務(wù)。在包括我國在內(nèi)的一些國家，信托并沒有獲得像公司或者合伙那樣的法律主體地位，但這恰恰使信托更為靈活，并以之區(qū)分于公司、合伙等法律主體，讓投資者有了更多的選擇。

我國《信托法》第三條規(guī)定了信托當(dāng)事人可以從事民事、營業(yè)、公益信托活動。但實際上我國民事信托和公益信托寥寥無幾，而大部分是以營業(yè)信托的形式存在，即以持牌的信托公司為主體進(jìn)行的信托營業(yè)活動。但正因為信托的工具性，信托這一形式實際上也被各類市場主體以銀行理財、券商資管、險資資管、證券投資基金以及私募基金等形式運用。2018年4月頒布的《關(guān)于規(guī)范金融機(jī)構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導(dǎo)意見》即是對該情況的回應(yīng)和規(guī)范。我國的信托主要是從金融的角度來發(fā)展的，并把信托作為一個行業(yè)對待，這點與英美有很大的不同。在英美，信托的工具性更強，除了一部分按照私募基金監(jiān)管外，信托是一個人人可用的工具，而非一個許可的行業(yè)，例如，每個人都可以設(shè)立信托或者設(shè)立一個信托公司，不需要特別許可，并且可以用來經(jīng)營任何一項合法事業(yè)，可以投資股票，也可以買賣汽車。信托只是法律提供的一項制度，你可以用它來做任何合法的事情，所以說，在英美，信托沒有主業(yè)或者本源業(yè)務(wù)。

信托公司業(yè)務(wù)的發(fā)展方向

從對信托本質(zhì)的思考回到我國的現(xiàn)實，在我國，除了信托公司等金融機(jī)構(gòu)從事的資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)外，很少能見到民事信托的蹤影，也就是說談到信托，自然想到金融和商事信托?？梢姡覈鴮嶋H上是把信托這樣一個工具作為一個金融行業(yè)來發(fā)展和監(jiān)管的，這樣則必然需要一個能夠產(chǎn)生利潤的主業(yè)，而且這個利潤至少相當(dāng)于金融行業(yè)的平均利潤。如果信托公司把生活中鮮見的家族信托或者公益信托作為信托本源業(yè)務(wù)來開展，其盈利必然不能支持信托公司的持續(xù)發(fā)展。因此，信托公司作為金融機(jī)構(gòu)，其本源業(yè)務(wù)并不在此。另外，需要注意的是，在我們探索或者談及信托公司的主業(yè)或本源業(yè)務(wù)時，說的是受托業(yè)務(wù)的發(fā)展定位，而不是固有資金的投資定位。固有資金存在目的和投資范圍是由法律明確規(guī)定，賺錢不是其首要目標(biāo)。也就是說，信托公司的立身之本不是對固有資金的運用，而是受托業(yè)務(wù)的投資能力。

結(jié)合信托的工具性，從營利、生存和競爭的角度，信托公司的主要業(yè)務(wù)應(yīng)依次為類銀行業(yè)務(wù)、股權(quán)投資信托業(yè)務(wù)、家族信托業(yè)務(wù)和公益信托業(yè)務(wù)。

第一，類銀行業(yè)務(wù)，也就是固定收益類（債權(quán)）產(chǎn)品是信托公司最基本最核心的業(yè)務(wù)。這類業(yè)務(wù)具有模式簡單、風(fēng)險較為容易控制、業(yè)務(wù)容易開拓的特點，容易被委托人（投資者）接受，并能給公司帶來較為穩(wěn)定的傭金收入，這是信托公司穩(wěn)健發(fā)展的基礎(chǔ)，也是生存之本。

由于類銀行業(yè)務(wù)與銀行的貸款業(yè)務(wù)具有同質(zhì)性，與銀行會產(chǎn)生競爭，并且在競爭中不占優(yōu)勢。因此，對于類銀行業(yè)務(wù)是否是信托公司的主業(yè)，不管是信托行業(yè)還是行業(yè)監(jiān)管機(jī)構(gòu)，均有不同的看法。但是信托行業(yè)必須客觀、冷靜地看待這個問題。信托公司雖然被稱作無所不能的金融百貨公司，但是縱觀我國金融領(lǐng)域的業(yè)務(wù)，如保險、證券、期貨、公募基金等“大眾”的業(yè)務(wù)，不管是出于監(jiān)管的不便，還是從專業(yè)能力的限制，信托公司均無法大規(guī)模開展，也無法將其作為主業(yè)。

而除上述業(yè)務(wù)之外的“小眾”化的金融業(yè)務(wù)，例如私募股權(quán)投資，又不能支撐其作為一個行業(yè)的盈利需求。對于這個問題，信托行業(yè)或者監(jiān)管機(jī)構(gòu)實際上還存在一個復(fù)雜的情感問題，信托行業(yè)需要一個區(qū)別于其他金融行業(yè)的主業(yè)以表明其有存在價值，但多年來卻找不到一個具有專屬性的主業(yè)，內(nèi)心又不愿意被冠以銀行的附庸。但是，行業(yè)的生存危機(jī)決定了類銀行業(yè)務(wù)是信托公司不二的選擇。當(dāng)然，類銀行業(yè)務(wù)是信托公司的主業(yè)，并不意味著信托公司業(yè)務(wù)完全趨同于銀行，也不意味著要和銀行直接競爭。信托公司應(yīng)該發(fā)揮信托的制度優(yōu)勢，積極創(chuàng)新，拓展業(yè)務(wù)類型，形成自己的特色，也就是業(yè)務(wù)開展的基本思路是與銀行互補而不是競爭。例如，除了和銀行一樣的信貸業(yè)務(wù)外，信托公司近些年來探索的特定收益權(quán)信托等業(yè)務(wù)模式，都可以和銀行形成互補，滿足市場主體的不同需求。另外，信托的融資功能實質(zhì)上具有幫助企業(yè)發(fā)債的效果，信托業(yè)完全可以循著這樣的思路，設(shè)計一些可行的產(chǎn)品和模式，發(fā)展自己的特色業(yè)務(wù)。

第二，股權(quán)投資信托業(yè)務(wù)。該類業(yè)務(wù)風(fēng)險大收益高，也是信托公司主動管理型投資的重要領(lǐng)域之一?；谏贁?shù)信托公司早年用固有資金投資股權(quán)所帶來的豐厚利潤，將股權(quán)投資業(yè)務(wù)作為信托公司的發(fā)展方向的觀點是比較盛行的。但是探討信托業(yè)的發(fā)展方向，我們必須把使用固有資金進(jìn)行股權(quán)投資和使用受托資金進(jìn)行股權(quán)投資區(qū)分開來，固有資金進(jìn)行的股權(quán)投資獲得再高的收益，與該信托公司的資產(chǎn)管理能力并不能畫等號。信托公司是一家受托機(jī)構(gòu)，其固有資金的使用是受限制的，即主要是為了防范風(fēng)險，而不是為了從事高風(fēng)險高收益的業(yè)務(wù)，因此，談?wù)撔磐泄镜陌l(fā)展方向，主要說的是使用受托資金進(jìn)行股權(quán)投資，而不是使用固有資金進(jìn)行股權(quán)投資。

信托本身具有私募的性質(zhì)，這個特性決定信托是私募股權(quán)投資的最佳工具。實際上，現(xiàn)實生活中的私募股權(quán)投資基金雖然沒有冠名為信托公司，但其本質(zhì)上也是使用信托的原理進(jìn)行運作的。前述的類銀行業(yè)務(wù)傭金收入雖然穩(wěn)定，但畢竟不能獲得更高的管理費或者業(yè)績分成，無法較大地提升信托公司的業(yè)績。信托公司在股權(quán)投資業(yè)務(wù)中，一方面，無論股權(quán)成功和失敗，均可以作為管理者收取管理費，另一方面可以約定業(yè)績分成，在股權(quán)投資成功時，獲得更高的收益分成，這是信托公司開展股權(quán)投資信托業(yè)務(wù)的魅力所在。但是，股權(quán)投資風(fēng)險畢竟較大，失敗率高，周期長，有的長達(dá)七八年之久，該類業(yè)務(wù)量不會、也不應(yīng)該很大。實踐中，私募股權(quán)投資大部分都是以小規(guī)模的公司來開展的，很少有規(guī)模較大的金融機(jī)構(gòu)以此為核心業(yè)務(wù)的。因此，股權(quán)投資業(yè)務(wù)并不足以成為信托公司的主要發(fā)展方向。

不能成為主業(yè)，并不意味對信托公司不重要。信托公司作為受托人，客戶的投資需求是多樣化的，股權(quán)投資是信托公司一項重要的投資能力，如果有強大、專業(yè)的股權(quán)投資團(tuán)隊，可以為委托人提供多元化的服務(wù)。

除了上市股權(quán)投資，證券投資業(yè)務(wù)也是信托公司應(yīng)該發(fā)展的業(yè)務(wù)，這里的證券投資不僅僅包括股票投資，還包括債券、金融衍生品等投資，這也是作為專業(yè)受托人的必備能力之一。

第三，家族信托。家族信托一向被業(yè)內(nèi)人士奉為信托本源業(yè)務(wù)，正如前文所言，鑒于目前的社會信用狀況以及信托公司的專業(yè)能力，信托公司很難大規(guī)模開展家族信托業(yè)務(wù)。據(jù)筆者與日本業(yè)界的交流，作為亞洲信托業(yè)較為發(fā)達(dá)的日本，該類業(yè)務(wù)也沒有發(fā)展起來。另外，家族信托作為民事信托，金融屬性非常弱，故而對保密性要求更嚴(yán)格，如果按照金融業(yè)務(wù)監(jiān)管，委托人望而卻步，信托公司更難以開展該項業(yè)務(wù)。因此，家族信托無法成為我國信托公司的主業(yè)。但是，信托公司應(yīng)按照展示管理能力、豐富產(chǎn)品線的思路，將家族信托作為信托業(yè)務(wù)的點綴，不以盈利為目的，而是以此來培育客戶，提供增值服務(wù)。

第四，公益信托。公益信托和家族信托類似，屬于民事信托，作為“小眾”化的業(yè)務(wù)，無法給信托公司提供較多的盈利來源，因此，無法成為信托公司的核心業(yè)務(wù)。但是，該類產(chǎn)品是信托業(yè)務(wù)的重要部分，不僅能夠拓寬信托公司的業(yè)務(wù)類型，還能夠提升信托公司良好的公司形象，承擔(dān)其應(yīng)有的社會責(zé)任。因此，信托公司需要有這方面的管理能力。

除了上述業(yè)務(wù)方向外，基金化業(yè)務(wù)也被業(yè)界作為信托公司的業(yè)務(wù)定位和發(fā)展方向，這是一個誤導(dǎo)。基金實際就是信托，信托公司設(shè)立的每一個信托實際上就是一個基金產(chǎn)品。對于設(shè)立信托，然后再投資一個合伙或者基金，實質(zhì)上是增加一層嵌套，本質(zhì)上和TOT（信托中的信托）模式無異。因此，基金化業(yè)務(wù)本質(zhì)上是一個業(yè)務(wù)模式，屬于根據(jù)客戶需求進(jìn)行產(chǎn)品結(jié)構(gòu)設(shè)計的范疇，不是信托公司的業(yè)務(wù)定位或核心業(yè)務(wù)。

上述四類信托業(yè)務(wù)的分析，是基于我國的信托實踐的探討。由于信托公司在我國被作為金融機(jī)構(gòu)，上述業(yè)務(wù)的選擇是信托公司不得不做的選擇，具有被動性。但是從長遠(yuǎn)看，信托公司是以信任為基礎(chǔ)，以傭金或管理費為收入來源的專業(yè)受托機(jī)構(gòu)，信托公司開展業(yè)務(wù)利用的是信托這個制度，或者說信托工具，所以，我們不必探討其本源業(yè)務(wù)，而應(yīng)給予信托公司更大的業(yè)務(wù)選擇空間，它可以做金融百貨公司，或者作為銀行的一部分，或者選擇在股東目標(biāo)的約束下，僅僅以某類受托業(yè)務(wù)為主。對于其從事的業(yè)務(wù)，在監(jiān)管上，也應(yīng)區(qū)分是否具有金融屬性，分類監(jiān)管。對于具有募集資金性質(zhì)的信托，應(yīng)按照金融屬性進(jìn)行監(jiān)管；對于不具有金融屬性的事務(wù)類信托、單一信托、家族信托和公益信托等等，應(yīng)不監(jiān)管或者少監(jiān)管?？傊?，我們必須正確理解信托的本質(zhì)和工具性的特征，改變觀念，用更開放的眼光看待信托，發(fā)展信托，促進(jìn)信托業(yè)煥發(fā)出新的生機(jī)與活力。