馬 力，李吉明

（保康縣人民檢察院， 湖北 ?？?441600）

漢江生態(tài)經(jīng)濟帶“連南接北、承東啟西，山水相連、道路相通，人文相近、人緣相親”，在國家大力實施“一帶一路”規(guī)劃、建設“長江中游城市群”中，它是唯一的東西走向經(jīng)濟走廊。漢江是長江最大的支流，全長1 577公里，發(fā)源于秦嶺南麓陜西省西南部的嶓冢山，干流流經(jīng)陜西、湖北兩省。除了水資源豐富以外，漢江流域同時是我國主要優(yōu)質(zhì)棉、商品糧基地之一。在礦產(chǎn)方面，更是種類繁多，達上十種，且體現(xiàn)出量大高產(chǎn)的特色。

一、漢江流域生態(tài)環(huán)境問題現(xiàn)狀

（一）流域負擔較重

南水北調(diào)工程實施后，以襄陽段為例，年過境水量將減少21%～36%，水環(huán)境容量損失26.9%～42.6%，生物需氧量濃度、氨氮濃度平均升高19%和20.8%，“水華”發(fā)生概率由9.2%提高到13.6%，洲灘濕地面積減少0.4萬公頃左右，沿岸30.2萬公頃農(nóng)業(yè)土壤環(huán)境質(zhì)量將不同程度下降。

（二）水生生物和魚類品種減少

丹江水庫使?jié)h江下游水量減少，納污能力減弱，水體自凈能力降低，整體水文差異變動，導致不適合魚類生存因素增加，生物多樣性也隨之下降。比如下游水位和水溫降低，可以提供交配動力的急水沙灘大幅度減少，須被迫改變習性分段繁殖。

（三）水土流失

水土流失問題主要集中在漢江流域的上游，而流域水環(huán)境又與流域土地覆蓋之間存在著緊密的相互聯(lián)系。引發(fā)水土流失的主要原因是上游段地處秦巴土石山區(qū)，山體險峻、地形破損碎裂、降雨頻繁集中、人為開荒毀林等。[1]

（四）旱澇災害頻發(fā)

漢江流域受氣候影響，流域內(nèi)年降水量時空分布不均，洪澇、干旱災害頻發(fā)，中下游河槽泄洪能力失衡并受長江水位頂托影響。[2]漢江流域中下游段，地形低平，缺乏蓄水環(huán)境，降水后大多流失下滲，涵養(yǎng)水源能力弱，蒸發(fā)顯著，由此旱情也不容樂觀。

（五）水污染現(xiàn)象嚴重，水質(zhì)下降

漢江流域現(xiàn)下所存在的污染狀況主要表現(xiàn)為：面源污染大于點源、生活污水的偷排暗排、生活廢水與工業(yè)污水未經(jīng)處理直接排放、堆放在江邊的生活垃圾及建筑廢料、過度開采造成的溢涌礦山污水，以及大量使用化肥農(nóng)藥、隨著水土流失肆意傳播的農(nóng)田污水、江邊洗衣洗車等，造成水體富營養(yǎng)化，水體發(fā)臭，水域功能喪失。

二、漢江流域生態(tài)刑法保護的必要性

（一）刑法機能對生態(tài)文明建設的重要性

公害并不是單一的簡單的現(xiàn)象，其實質(zhì)上是一場災難。公害問題所具有的重要性和緊迫性，在一定程度上體現(xiàn)了其對自然資源及生態(tài)破壞所產(chǎn)生的危害，應該受到相應的刑法處罰。刑法威懾力存在十分必要，是對生態(tài)予以保護的堅實屏障。

（二）行政手段和民事手段救濟介入不足

在生態(tài)環(huán)境問題具體的治理過程中，我國通常由民事及行政問責制度對破壞生態(tài)環(huán)境的行為進行針對性調(diào)控，環(huán)境刑事責任對其產(chǎn)生的補益性等作用，卻很少予以重視。我國司法體系的干預往往呈現(xiàn)出較為疲軟的狀態(tài)，大多數(shù)情況下對其實施的調(diào)控效果并不盡人意。

（三）我國環(huán)境刑事法律本身的不足

1.生態(tài)環(huán)境刑事立法的欠缺。我國環(huán)境保護法律體系以綜合法為重心，法律責任上則以行政責任為主。刑法方面，除《刑法》第六章專門規(guī)定了14種破壞環(huán)境資源保護罪以及兩院關于辦理環(huán)境污染刑事案件適用法律若干問題的解釋外，其他破環(huán)生態(tài)的違法行為僅追究違法者的行政、民事責任。

2.生態(tài)環(huán)境刑事犯罪構成的欠缺。我國刑法規(guī)制的環(huán)境犯罪構成普遍存在著一個問題，即突出體現(xiàn)為僅有實害犯的規(guī)定。這一現(xiàn)狀顯然不利于對生態(tài)環(huán)境的保護，更多后果更為嚴重但短時間內(nèi)無法形成特定危害結果的行為不能被刑法所追究，相關人員也就避開了應得的懲罰。不過近年來還是產(chǎn)生了一些變化，《刑法修正案（八）》中變更的污染環(huán)境罪首次體現(xiàn)出危險犯的特征，不過實際上是降低實害結果認定的門檻。2017年1月1日施行的《關于辦理環(huán)境污染刑事案件適用法律若干問題的解釋》中第一條的第（一）至（七）項出現(xiàn)了可以認定為環(huán)境污染罪的小部分危險犯構成形態(tài)。

三、漢江生態(tài)刑法保護的功能與作用

刑法在生態(tài)環(huán)境保護上所能起到的預防與威懾效力,對強化公民生態(tài)意識,以及對犯罪懲處制裁，保障國家生態(tài)安全,具有特殊的功能和意義。[3]

（一）保護河床及水利工程安全

漢江流域在經(jīng)歷新中國幾十年的建設后，其水資源綜合利用體系和防洪減災體系已經(jīng)初步建成。漢江流域作為南水北調(diào)中線工程和陜西省跨流域調(diào)水的水源地，對長江流域整個水利工程安全起著重要的作用。而在水利工程安全方面，保護河床尤為重要。在河提、橋梁等工程安全區(qū)域內(nèi)肆意采礦挖沙，破壞了河床的穩(wěn)固性，造成重大的安全隱患。從刑法保護機制入手，可引入“非法采礦罪”、“以其他危險方法危害公共安全罪”分別以保護礦產(chǎn)資源、維護公共安全為目的，將相關犯罪行為定罪量刑，從而增強對犯罪份子的威懾力，穩(wěn)固河床，保證漢江河流域水利安全。

（二）保護流域水生生物多樣性

我國《漁業(yè)法》第三十條明確規(guī)定：“電魚、毒魚、炸魚等破壞漁業(yè)資源的方法均屬于禁止使用的捕魚方法。”《刑法》第三百四十條規(guī)定：“違反保護水產(chǎn)資源法規(guī)，在禁漁區(qū)、禁漁期或者使用禁用的工具、方法捕撈水產(chǎn)品，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罰金?！绷硗?，單位也可構成本罪的主體。

實踐中，在嚴厲打擊破壞生態(tài)資源方面的刑事犯罪同時，法院還通過判處違法者同時承擔民事責任、支付生態(tài)損失費用或以放養(yǎng)魚苗、補種林木等方式促進生態(tài)資源更好更快恢復，由此在量刑上對獲取從輕處罰也具有一定積極意義，也表明恢復性司法理念逐漸成為一種趨勢。

（三）維護沿岸水土保持以及涵養(yǎng)水源的能力

當前在《水土保持法》中規(guī)定了對于水土保持監(jiān)督人員玩忽職守、濫用職權給公共財產(chǎn)、國家和人民利益造成損失的，由其所在單位或者上級主管機關給予行政處分；構成犯罪的，依法追究刑事責任?？梢园l(fā)揮此條規(guī)定的作用，助力維護漢江沿岸水土保持良性發(fā)展。

（四）保護水資源與飲水安全

漢江作為我國水資源配置的戰(zhàn)略水源地，當下正面臨著水資源保護不足且污染日益嚴重的境況。在我國現(xiàn)行刑法規(guī)定中，涉及到水資源犯罪的罪名主要有：決水罪、過失決水罪、重大環(huán)境污染事故罪等，引入到刑法保護是以保護水資源為主。

四、漢江經(jīng)濟帶生態(tài)環(huán)境刑法保護機制構成

（一）公眾參與機制

信息公開與公眾參與已經(jīng)被新《環(huán)保法》視為一項原則進行規(guī)制?！董h(huán)保法》第五十三條至第五十六條要求具有相關職能的政府機關、重點排污企業(yè)應當及時對各環(huán)境信息進行公布并接受社會與公眾的監(jiān)督，行政部門應當依法履行職能，對其監(jiān)控的數(shù)據(jù)進行有效保存并供公眾查閱。

《環(huán)保法》第五十七條規(guī)定公民、法人和其他組織有舉報的權利，即包含針對任何單位和個人有污染環(huán)境和破壞生態(tài)行為的，也包括針對地方各級人民政府、縣級以上環(huán)境保護主管部門和其他相關部門未盡到職責的。

以上兩部分多涉及行政法規(guī)中的規(guī)定，于刑法角度而言，更多的是需要從公眾參與機制中篩選合理合法的證據(jù)用來支持公安部門偵查、檢察院起訴以及法院審判工作。

那應當如何理解公眾參與對刑事案件處理的協(xié)助作用？我國刑法中有關環(huán)境保護的罪名共14種，且其中大多數(shù)是以造成生命財產(chǎn)實際損害后果為認定標準。[4]

現(xiàn)有公眾參與制度具備參與主體廣泛、反映及時等優(yōu)點，這也就意味著在公眾監(jiān)督下大量生態(tài)環(huán)境事件會首先被民眾發(fā)覺。環(huán)境事件也會在短時間內(nèi)產(chǎn)生社會影響力，不僅有利于案件的及時上報，也有利于相關機關立案偵查，迫使行政機關作為，依法履行其職能，盡可能地在產(chǎn)生實害結果之前解決問題，停止不法行為對生態(tài)環(huán)境造成的破壞。不僅如此，公眾參與機制可以第一時間協(xié)助國家機關掌握初步證據(jù)。涉及刑事犯罪重大案件通常較為復雜，且不法行為大多經(jīng)過長時間隱蔽而難以被執(zhí)法機關發(fā)覺，這也使得執(zhí)法機關處于被動地位，尤其在調(diào)查取證時會遇到“走漏風聲”、暴力阻撓等問題，工作的實際效果大打折扣。公眾參與機制要求公民在舉報時提供證據(jù)與線索，這對執(zhí)法工作而言是一項重大便利。刑事訴訟法中也未對公民舉報提供證據(jù)進行特定的限制規(guī)定，符合刑事訴訟法第一百一十條規(guī)定的要求即可認定立案。公眾參與有助執(zhí)法部門擺脫發(fā)現(xiàn)難、取證難的境地。

（二）信息交流共享機制

調(diào)查取證環(huán)節(jié)中，《刑事訴訟法》明確規(guī)定調(diào)查取證的主題為公安、檢察院以及法院，行政執(zhí)法機關無權做出刑事訴訟要求的證據(jù)收集。但行政機關往往最先接觸到環(huán)境損害案件，職能上更專一，且專業(yè)能力也比公安、檢察院、法院要強，獲取的數(shù)據(jù)最為全面。[5]這樣就造成了刑事訴訟程序取證中的重復工作，除此之外更為嚴重的是這對固定證據(jù)也產(chǎn)生了較大影響。漢江流域水體寬廣，流速各有緩有急，變化較大，若是做不到及時取樣確認污染物污染源，勢必會對偵查部門樣本檢測工作產(chǎn)生嚴重干擾，檢測結果也將失去準確性，很有可能形成不公正、不合理的判決。

信息交流共享以及協(xié)調(diào)機制的建立將會盡可能避免此類情況的發(fā)生?！蛾P于辦理環(huán)境污染刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十二條規(guī)定，環(huán)境保護主管部門與其所屬監(jiān)測機構在行政執(zhí)法過程中收集的監(jiān)測數(shù)據(jù),以及公安機關自行或協(xié)同環(huán)境保護主管部門對提取污染物樣品進行檢測而獲取的數(shù)據(jù),在刑事訴訟中同樣可以采納為證據(jù)使用。該條新解釋正是對信息共享的肯定，但是僅有這一條規(guī)定遠不足以彌補現(xiàn)實的需求。除去證據(jù)固定，證據(jù)應用、損害認定等過程中同樣產(chǎn)生了類似的問題，這不僅僅需要環(huán)境執(zhí)法部門的合作，還應當吸納其他行政執(zhí)法機關、社會第三方組織、第三方檢測機構等主體，建立互通共享的合法渠道，令環(huán)境刑事訴訟中各項制度行之有效，維護刑法權威。

（三）環(huán)境公益訴訟機制

檢查機關在環(huán)境公益訴訟上包含兩個層面。其一，針對環(huán)境污染等損害社會公共利益的行為，在沒有適格主體或適格主題不起訴的情況下，可以向法院提起民事公益訴訟；其二，就履行職責中發(fā)現(xiàn)生態(tài)環(huán)境和資源保護等領域負有監(jiān)督管理職責的行政機關違法行使職權或者不作為，造成國家、社會公共利益受損，由于沒有直接利害關系、無法提起訴訟的，可以向人民法院提起行政公益訴訟。檢察機關作為環(huán)境公益訴訟主體，其優(yōu)勢在于：一是不會缺位、濫權。生態(tài)環(huán)境關乎國家、社會公共利益，法律賦予檢察機關職責，成為保障環(huán)境公益訴訟的最后一道防線，因此，需要謹慎切實履行。二是具備專門人才、專業(yè)知識。檢察院是我國司法機關，在專業(yè)技能、素養(yǎng)方面更具針對性進行有效法律監(jiān)督，維護刑法保護生態(tài)環(huán)境的宗旨。

（四）河長制與刑法保護機制

河長制于2016年起開始在全國推行，這是一個新的具有鮮明特色的河湖管理機制。河長制可以解釋為由中國各級黨政主要負責人擔任“河長”，負責組織領導相應河湖的管理和保護工作。建立省、市、縣、鄉(xiāng)四級河長的組織形式，各省級負責人為總河長，由黨委或政府主要同志擔任；各省行政區(qū)域內(nèi)重點河湖設立河長，由省級負責同志擔任；各河湖所在市、縣、鄉(xiāng)均分級分段設立河長，由同級負責同志擔任。

按照中央要求，漢江流域河長制正抓緊建設。中央要求強化考核制問責方式，以實際情況下河湖存在的問題，進行針對性的差異化績效考核?？h級及以上河長組織對對應河湖的下級河長考核，考核結果應成為地方黨政領導干部綜合考核評價的重要依據(jù)。對造成生態(tài)環(huán)境破壞的，嚴格依據(jù)有關規(guī)定終身追究其責任。對于責任的追究，除了一般的行政紀律追責，可以考慮引入刑法責任。對于因工作失職導致重大環(huán)境污染、造成重大經(jīng)濟與人員損失的，可以污染環(huán)境罪、玩忽職守罪等對相關負責人處以刑罰，從而進一步深化責任追究，切實提高河長在區(qū)域環(huán)境治理發(fā)揮的作用。

（五）部門聯(lián)動機制

漢江流域共跨越了陜西、河南、湖北三大省區(qū)，范圍廣泛，與各沿岸地市人民生活息息相關。我國相關法律已規(guī)定應當成立流域管理機構，但漢江流域管理機構——水利部長江水利委員會下屬漢江試點領導小組，其主要任務為防洪水利與水資源調(diào)配工作，未擔負環(huán)境污染防范與治理職能。而相應的環(huán)保事務分配至流域各區(qū)段行政部門，分散的管理組織并不適應河流變化較大的客觀特性，且我國《水污染防治法》中規(guī)定由環(huán)保部門進行流域內(nèi)水污染治理工作，《水資源保護法》中將流域水資源管理權歸于水利部門行使，這就導致了不同行政主體出現(xiàn)職能互相交叉的問題：環(huán)保部門無權參與水源保護工作，水利部門在污染治理方面難以作為。這種職能分配方式不夠細致，難以真正保護水源不受侵染。類似的情況同樣存在于其他法律關系之中，需要一個綜合機制修補法律與職能上的漏洞。我國存在著值得學習的先進經(jīng)驗，比如鄱陽湖區(qū)“江西省山江湖開發(fā)治理委員會”，對鄱陽湖區(qū)的保護、開發(fā)和治理進行統(tǒng)一協(xié)調(diào)管理，取得顯著效果。漢江流域管理機構應當推進相關立法，建立漢江流域聯(lián)合防控、聯(lián)合執(zhí)法機制，鼓勵開展跨區(qū)域聯(lián)合執(zhí)法、交叉執(zhí)法，實施行政執(zhí)法與刑事司法聯(lián)動，重大疑難環(huán)境案件由政法機關介入調(diào)查。同時要求檢察系統(tǒng)應當充分體現(xiàn)環(huán)境刑事主體身份，監(jiān)督各行政部門移送涉刑案件并督促公安部門立案偵查，[6]嚴厲打擊環(huán)境污染刑事犯罪，切實保護流域內(nèi)生物資源與取水安全，減少水土流失，保障社會在優(yōu)質(zhì)綠色環(huán)境下穩(wěn)定發(fā)展。

參考文獻：

[1]李新民，敖榮軍，劉仁忠，等.南水北調(diào)中線工程與漢江流域生態(tài)環(huán)境保護[J].華中師范大學學報（自然科學版），2003（9）：433-435.

[2]李權國，張中旺.漢江中下游流域生態(tài)環(huán)境保護與可持續(xù)發(fā)展策略[J].貴州農(nóng)業(yè)科學，2010（12）：205-207.

[3]陳泉生.略論環(huán)境法的目的和作用[J].福建論壇（經(jīng)濟社會版），1999（5）：45-46.

[4]張霞.我國水資源刑法保護機制探析[J].山東社會科學，2010（11）：140-143.

[5]彭峰，侯婉穎，閆立東.環(huán)境污染犯罪中證據(jù)問題的實證分析[J].環(huán)境保護，2015（6）：56-58.

[6]張春玲.我國的環(huán)境刑事保護機制研究[D].北京：中國政法大學，2012.