朱海城??

摘 要：近代中國，沒有股票發(fā)行的專門法，股票發(fā)行只能依據(jù)公司法。1904年《公司律》頒行，股份制公司發(fā)行股票始有法律依據(jù)，但因其照抄照搬歐美法律，許多條款不符中國商情，不為中國商界所認可。直至1914年《公司條例》頒行，才基本實現(xiàn)了引自國外的法律與中國公司發(fā)展實際的有機結(jié)合，外生的近代中國股票發(fā)行制度邁出了本土化的重要一步，1929年《公司法》的頒行則是這一本土化進程的深化。近代中國股票發(fā)行制度演進的歷史表明，先進并不必然適合，在實踐中，本土化是外生制度變遷中一個不容忽視的重要階段，外生制度只有與本土社會經(jīng)濟有機融合才能真正發(fā)揮效用。

關(guān)鍵詞：公司法；股票發(fā)行制度；外生性；本土化

中圖分類號：F832.9 文獻標識碼：A 文章編號：0257-5833（2018）07-0148-08

作者簡介：朱海城，中國社會科學院經(jīng)濟研究所博士后，浙江金融職業(yè)學院副教授 （北京 100836）

近代中國，沒有股票發(fā)行的專門法，股票發(fā)行只能依據(jù)公司法。至1931年抗戰(zhàn)爆發(fā)，涉及中國股票發(fā)行的主要法律依次為：《公司律》（1904）、《公司條例》（1914）、《公司法》（1929）。因此，研究近代公司規(guī)制或近代證券法制均有可能涉及近代中國股票發(fā)行制度①，如張忠民、李玉、江眺對近代公司制度的研究②，李本森、王志華、劉志英等關(guān)于近代證券法制的研究③，對公司股票發(fā)行條款均有涉獵。綜合來看，上述學者主要關(guān)注的是近代公司規(guī)制與影響、證券的法制進程等，而近代中國股票發(fā)行制度研究方面尚無專題論文。爰此，筆者擬在前賢研究的基礎(chǔ)上，以近代公司法的演進為線索，從近代中國股票發(fā)行制度與實踐互動的角度，對近代中國股票發(fā)行制度的引進與實踐、本土化及其影響略作探討，以加深學界對于近代中國社會經(jīng)濟制度變遷與制度實踐關(guān)系的認識。

一、《公司律》：近代中國股票發(fā)行制度的引進

（一）《公司律》出臺的背景

晚清《公司律》頒行之前，沒有近代的民商法，更沒有專門的公司法。清廷適用的《大清律例》，為清初所訂立，且“諸法合體，民刑不分” 陳金釗編：《法理學》，北京大學出版社2002年版，第518頁。。19世紀70年代初以來，不論是具有官方背景的新興洋務(wù)企業(yè)還是其他普通中外公司，其能否設(shè)立，審批權(quán)在清廷中央，這些公司還必須請求地方衙門和中央官署代為呈報申請材料，頗為不易；而申辦公司時，沒有“統(tǒng)一之法律”可資借鑒，至于公司最終能否開辦，全依上意。最終被批準設(shè)立的公司，其創(chuàng)立及經(jīng)營所依據(jù)的只能是“交涉之約章也，立案之合同也，試辦之奏咨也，批準之章程也”，至于公司創(chuàng)立后的監(jiān)督管理，“亦未嘗有完全之辦法” 姚成翰：《公司條例釋義》，商務(wù)印書館1914年版，第4頁。。每一新公司產(chǎn)生，就有一新章程，是該公司運營的準則，僅適用于該公司，并無普遍約束力。股份公司一旦獲準成立，即可發(fā)行股票，股票發(fā)行的數(shù)量、面額等均無法律規(guī)定?？梢?，在中國近代之初的幾十年中，中外公司的創(chuàng)立及股票發(fā)行，并無相關(guān)的法律可供參考。因為無法可依，那些在中國境內(nèi)的外國公司，清政府也“無法”對它們進行有效的管制。它們或注冊于本國國內(nèi)，或注冊于香港 1865年，港英當局頒行了《公司組織法》，一些英商公司便將香港作為公司注冊地的又一選擇。注冊于香港的公司，在中國影響較大的有上海自來火公司、匯豐銀行、公和祥碼頭有限公司等。，雖在中國境內(nèi)運營，依據(jù)的卻是其他主權(quán)國家或地區(qū)的公司法，享有治外法權(quán)。因為沒有公司法，中國的各類公司缺乏相應的法律保護；公司的運營也很不規(guī)范，股東會、董事會名不副實；公司也無法履行近代法律意義上的責任，與傳統(tǒng)企業(yè)最大的區(qū)別僅僅是資本籌集方式不同而已。

甲午戰(zhàn)后，官辦、官督商辦企業(yè)日益敗落，而“實業(yè)救國”呼聲高漲，清政府也頗為重視，商辦企業(yè)進入一個快速發(fā)展期。統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，截至1903年，國內(nèi)共設(shè)立過的商辦企業(yè)，總資本約40540萬元 杜恂誠：《民族資本主義與舊中國政府（1840—1937）》，上海社會科學院出版社1991 年版，第33頁；徐鼎新、錢小明：《上海總商會史（1902—1929）》，上海社會科學院出版社1991年版，第23—24頁。。商辦公司日益增多，亟需公司法來保障交易安全，維護投資者的權(quán)益。如上海機器織布局招集商股時，時人針對當時的法律缺失狀況，曾質(zhì)疑道，中國“尚無商律，亦無憲法”，此等法制環(huán)境，再加之又處于皇權(quán)專制的體制中，“各股東無如之何” 鄭觀應：《致盛宣懷論招商辦電報書》，《盛世危言后編》卷12，第4頁。。沒有公司法的約束，公司集股過程中欺詐現(xiàn)象也較為嚴重。張之洞曾一針見血地指出，“招集股份，竟有誑騙，事未辦成，資已用罄，遂至人人畏避。公司難集，商務(wù)莫興，實緣于此” 趙靖、易夢虹：《中國近代經(jīng)濟思想史資料選集》中冊，中華書局1982年版，第389頁。。盛宣懷、劉坤一等清廷大員亦呈請“酌定商務(wù)律例”《愚齋存稿》卷3。?？傊?，出臺公司法，規(guī)范公司發(fā)展及股票發(fā)行已經(jīng)迫在眉睫。

（二）《公司律》與股票發(fā)行的準則化

《辛丑條約》簽訂后，民族危機空前加重。清政府不得不改弦更張，光緒帝頒布上諭，提出要仿照歐西，實行憲政改革，任沈家本為修律大臣，參考各國法律，全面修法 欲將“一切現(xiàn)行律例按照交涉情形，參酌各國法律，悉心考訂，務(wù)期中外通行，有裨治理”。參見王鐵崖編《中外舊約章匯編》第二冊，三聯(lián)書店1962年版，第109頁。。光緒二十九年三月又頒布上諭，提出“先訂商律，作為則例”，待商律編成之后，即可“特簡大員，開辦商部” 朱壽朋編：《光緒朝東華錄》（五），中華書局1958版，總第5013—5014頁。。然而數(shù)月后，修律之事尚無眉目，光緒帝就發(fā)諭旨宣布商部正式成立 朱壽朋編：《光緒朝東華錄》（五），中華書局1958版，總第5063頁。。商部認為“公司條例亟應先為妥訂”，有了公司條例，商部遇事可以依法辦理，商人亦有法可依，遂“趕速先期擬（定）商律之公司一門” 朱壽朋編：《光緒朝東華錄》（五），中華書局1958版，總第5132頁；《大清光緒新法令》第十類，“實業(yè)”，第1頁。。

1904年1月21日，經(jīng)過不到半年的立法準備，清政府便頒行了《欽定大清商律·公司律》 《公司律》的法條，參見《大清光緒新法令》第十類，“實業(yè)”，第1—11頁。，這是中國近代第一部公司法。《公司律》共11節(jié)，總計131條。涉及公司從創(chuàng)立到停閉等各個環(huán)節(jié) 第一節(jié)，公司分類及創(chuàng)辦呈報法；第二節(jié)，股份；第三節(jié)，股東權(quán)利各事宜；第四節(jié)，董事；第五節(jié)，查帳人；第六節(jié)，董事會議；第七節(jié)，眾股東會議；第八節(jié)，賬目；第九節(jié)更改公司章程；第十節(jié)，停閉；第十一節(jié)，罰則。，從《公司律》的內(nèi)容看，該律規(guī)定的公司類別有四種，實際上對“合資公司”“合資有限公司”這兩類公司，沒有規(guī)定具體的條款，“大都條目空存，條文不具，無從遵守” 張家鎮(zhèn)：《中國商事習慣與商事立法理由書》，中國政法大學出版社2003年版，第93頁。。該律從第二節(jié)開始直至第十一節(jié)，主要是關(guān)于“股份公司”“股份有限公司”的相關(guān)條款，所以從主要內(nèi)容和結(jié)構(gòu)框架看，《公司律》明顯是有所倚重的，它看上去更像是一部股份公司法?！豆韭伞芬嗍侵袊谝徊可婕肮善卑l(fā)行的法律，其中股票發(fā)行的法條可歸納如下：

（1）關(guān)于股份公司設(shè)立的規(guī)定?！豆韭伞返诙l規(guī)定設(shè)立公司必須到商部注冊，同時還須呈報商部備案的有“創(chuàng)辦公司之合同、規(guī)條、章程等” 《公司律》第二條。?！豆韭伞返谑粭l又對股份公司創(chuàng)辦人訂立合同應載明事項作了具體要求：合同中應記載公司的名號、所作貿(mào)易、資本若干、總共股份若干及每股銀若干、創(chuàng)辦人每人所認股數(shù)、總號設(shè)立地方（如有分號一并列入）、公司設(shè)立后布告股東或眾人之法均須聲明、創(chuàng)辦人的姓名地址等，并在第十二條規(guī)定這些內(nèi)容必須提前十五天呈報商部注冊，方準開辦 《公司律》第十二條。。《公司律》關(guān)于股份公司創(chuàng)辦集資營業(yè)者的人數(shù)亦有明確規(guī)定，必須是七人或七人以上 《公司律》第十條。，如果創(chuàng)辦的是股份有限公司還須聲明資本若干，以此為限等 《公司律》第十三條。。上述條款終結(jié)了清末以來中國公司創(chuàng)立無法可依的窘境，并使公司設(shè)立及股票發(fā)行由審核制過渡到注冊制，為中國近代股票發(fā)行的準則化奠定了良好的基礎(chǔ)。

（2）關(guān)于股份公司股票發(fā)行的規(guī)定?！豆韭伞芬?guī)定公司必須呈報商部注冊“方能刊發(fā)股票，違者股票作廢” 《公司律》第二十七條。，“未經(jīng)注冊先行開辦”或“不依期呈報商部注冊”或“未經(jīng)注冊先發(fā)股票”，均要處以五至五百元不等的罰款 《公司律》第一百二十六條。，“公司股票必須董事簽押加蓋公司圖記為憑，依次編號” 《公司律》第二十八條。，否則也會處以五至五百元不等的罰款 《公司律》第一百二十六條。，同時必須遵照第二十一條聲明內(nèi)容辦理，其聲明內(nèi)容包括公司名號、公司設(shè)立的年月日及地方、公司所作貿(mào)易、公司總共股份若干及每股銀數(shù)若干、每股已交銀若干等。表明股份公司在商部注冊已經(jīng)成為公司股票發(fā)行的前提 鄭爰諏：《公司法釋義》，民國世界書局刊本復印本，第92—93頁。，而股份公司注冊相關(guān)信息，事實上也限定了其股票發(fā)行數(shù)額?！豆韭伞穼煞莨景l(fā)行股票信息披露作了要求?！豆韭伞芬蠊煞莨菊泄汕安徽撌怯邢薰具€是無限公司，都必須“刊發(fā)知單，并登報布告眾人”，所列內(nèi)容如下：“公司名號；公司設(shè)立地方；創(chuàng)辦人姓名、住址；公司作何貿(mào)易，所作貿(mào)易大概情形；創(chuàng)辦人有無別的或他人應許之利益；公司招募股份總額，每股銀數(shù)，現(xiàn)招股數(shù)及分期繳納股款數(shù)；股銀收取之地；創(chuàng)辦人為所設(shè)公司先與他人訂立有關(guān)銀錢之合同之類?！薄豆韭伞返谑鶙l?！豆韭伞穼γ抗摄y數(shù)亦有詳細規(guī)定，要求股份公司每股銀數(shù)“必須劃一，不得參差”，每股股款可以分期繳納，但“每股銀數(shù)至少以五圓為限”，并且“每一股不得析為數(shù)份”《公司律》第二十四至二十六條。。《公司律》對股銀的交付也有明確規(guī)定?！豆韭伞芬?guī)定附股人應按照格式填寫公司入股單及簽押，必須將入股單送交公司指定收單地方，然后依期繳納股銀即可 《公司律》第三十四條。；附股人到期不繳股銀，創(chuàng)辦人應通知該附股人限期半月，逾期不繳，可將所認股數(shù)另招人接受 《公司律》第四十條。；附股人不能以公司所欠之款抵作股銀 《公司律》第三十六條。。上述《公司律》法律條款涉及股份公司股票發(fā)行、信息披露、股金交付等，條文雖然相對簡單，但有開創(chuàng)之功，它使得近代中國股票發(fā)行終于有法可依。

（3）關(guān)于股份公司增加股本的規(guī)定?！豆韭伞芬?guī)定公司增加股本，屬公司創(chuàng)辦合同或公司章程更改，必須由股東會議議定，并于定議后十五日呈報商部 《公司律》第一百一十四、一百一十六條。。公司增加股本，其新股票因漲價所得之利應歸公司；公司欲增加股本，必須眾股東將原定每股銀兩繳足之后，方能舉辦 《公司律》第一百一十七、一百一十八條。。

1904年的《公司律》首次在中國確立了公司股票發(fā)行的基本規(guī)范，標志著股份制法律地位在中國的確立 楊在軍等認為《公司律》的頒行標志著近代中國股份制正式誕生，從此中國的股份制企業(yè)結(jié)束了體制外生存的歷史，并進入一個新的發(fā)展階段。參見楊在軍等《關(guān)于近代中國股份制起源的探討》，《江西社會科學》2003年第1期。。它不僅在中國經(jīng)濟法制史上具有特殊地位，而且對晚清社會經(jīng)濟產(chǎn)生了重要影響。后來發(fā)起重修《公司律》的上海預備立憲公會人士亦承認：該律“椎輪篳路，闕功至巨” 上海預備立憲公會等編：《公司律調(diào)查案理由書敘例》，第2頁。轉(zhuǎn)引自李玉《晚清公司制度建設(shè)研究》，人民出版社2002年版，第114頁。。

頒行《公司律》，清政府也有很強的功利性，急功近利致使《公司律》法條被“全盤西化”。鴉片戰(zhàn)爭以后，外國列強攫取了治外法權(quán)，嚴重踐踏了中國的司法主權(quán)，為國人所痛恨。1902年9月，中英簽署《中英續(xù)議通商行船條約》，英國可以有條件的放棄治外法權(quán)，其條件是中國必須整頓好律法，致使“中國律例情形及其審判辦法，及一切相關(guān)事宜皆臻妥善”，達到此條件，英國將放棄其在中國的治外法權(quán) 王鐵崖編：《中外舊約章匯編》第二冊，三聯(lián)書店1962年版，第107頁。。隨后，清政府與美、日、葡等國亦訂立類似約定。為了迎合英美日葡諸國，實現(xiàn)收回治外法權(quán)的目的，修律大臣沈家本奏稱：“中國修訂法律，首先收回治外法權(quán)，實變法自強之樞紐?！?張國華、李貴連合編：《沈家本年譜初編》，北京大學出版社1989年版，第101頁?？梢?，收回治外法權(quán)變成了晚清修律的首要目標 帥天龍：《清末的商事立法》，載徐學鹿主編《商法研究》第一輯，人民法院出版社2000年版，第115頁。。因為當時有此政治目的，以致《公司律》條款被“全盤西化”，許多條款與中國實際商情嚴重脫節(jié)。故梁啟超曾批評《公司律》“毫無價值” 梁啟超：《敬告國中之談實業(yè)者》，《飲冰室合集》文集之二十一，中華書局1996年版，第115頁。。

二、《公司條例》：近代中國股票發(fā)行制度的本土化

清末《公司律》雖有開創(chuàng)之功，但因其制定時兼具“收回治外法權(quán)”的功利性，照抄照搬歐美公司法，法律條文與中國實際嚴重不符。雖然1909年清廷修訂法律館主持起草了新的商律 1908年聘請日本法學家志田鉀太郎會同起草商律，以日本法為藍本，1909年編纂完成商總則與商行為兩篇及《公司法草案》單行本。參見林詠榮《我國公司立法的回顧、檢討與展望》，《法學論集》，臺灣華岡出版有限公司1977年版。，但當時中國各商會認為新的商律仍與國情不合，拒絕接受。在此之前，各商會已于1907年11月在上海召開制定商法大會，議決由上?？偵虝绕刚埻〞陨搪芍浚{(diào)查各地商業(yè)習慣，目的是“聯(lián)合全國商人自制商法草案，要求政府施行” 《商法特會第一日記事》，《申報》1907年11月20日。，前后歷時三年，參酌各國法理，編撰而成《商律草案》，并得到農(nóng)工商部認可，轉(zhuǎn)呈資政院審議，旋即辛亥革命爆發(fā)，清亡，《商律草案》被擱置 沈家五編：《張謇農(nóng)商總長任期經(jīng)濟資料選編》，南京大學出版社1987年版，第24頁。。

民國初創(chuàng)，清末的《公司律》曾被援用過一段時間，直到1914年1月13日《公司條例》頒行 參見《政府公報》，1914年1月14日第606號。。《公司條例》是近代中國的第二部公司法，由北京政府農(nóng)商部主持完成。它以清末上?？偵虝鞒志幾摹渡搪刹莅浮窞榛A(chǔ)略加修改而成 不稱作《公司法》或《公司律》而稱為《公司條例》的原因是：從立法的角度看，它沒有經(jīng)過法定的立法程序，不是由當時的立法機構(gòu)制定，而是以大總統(tǒng)令的形式頒行的。參見謝振民《中華民國立法史》（下），中國政法大學出版社2000年版，第806頁。?！豆緱l例》是在調(diào)查中國各地商業(yè)習慣基礎(chǔ)上制定的公司法，具有較高水準，與中國實際商情契合度較高，在公司立法上影響深遠 由于商法起草委員會做了大量的調(diào)查工作，較《公司律》而言，《公司條例》更符合中國商情，立法體系和立法技術(shù)較為科學，具有較高的立法價值，因而，成為以后《公司法》立法的重要參考依據(jù)，如《公司條例》確立的四種公司類型一直被后世沿用。?！豆緱l例》較《公司律》的內(nèi)容已大為豐富。分六章加附則共251條 六章分別為總綱、無限公司、兩合公司、股份有限公司、股份兩合公司、罰例及附則。，其六章中，第四章股份有限公司占約整個法條的一半有余，從第97條至第229條，共133條?！豆緱l例》頒布后，分別于1914年9月21日和1923年5月8日經(jīng)過了兩次修正，均為細節(jié)上調(diào)整，主要涉及臨時股東會、個股面值和股息分派等問題 歸納起來主要有三個方面：一、臨時召集股東會，要于十五日前通知各股東，對于執(zhí)有無記名式之股票者，須于二十日前公告之；召集臨時股東會的股東比例由原先的十分之一修訂為二十分之一，目的在于保護中小股東的利益。二、個股面值以二十元為限，但若一次繳清股銀者，得以五元為一股。最低股銀限額被調(diào)低，修訂前最低為二十元為限。三、強調(diào)須“在公司非彌補損失及照前條提存公積金后”，分派股息及余利。參見謝振民《中華民國立法史》（下），第806頁。。與《公司律》相比，《公司條例》對于公司的界定與分類更符合中國實際，且對每一類公司都有詳細的法條規(guī)范；在公司設(shè)立及股票發(fā)行方面的規(guī)定也更為詳細，可操作性強。主要內(nèi)容如下：

（1）關(guān)于股份公司設(shè)立的相關(guān)規(guī)定?！豆緱l例》不僅確立了公司的“法人”地位，而且對公司注冊之后亦有嚴格的監(jiān)管措施?！豆緱l例》規(guī)定公司是以商行為為業(yè)設(shè)立之團體，均為法人 《公司條例》第一條、第三條。。公司法人地位的確立，為公司獨立經(jīng)營、行使各項權(quán)利提供了法律依據(jù)。規(guī)定公司以其所在地為住所，必須在所在地官廳注冊之后，才能進行開業(yè)準備 《公司條例》第四至六條。。公司經(jīng)本店該管官廳注冊后，如果公司有妨害治安、違背法令等違法犯罪行為，或因檢察官的請求，該管官廳均有權(quán)解散該公司，公司注冊后滿六個月，無正當理由而不開業(yè)，該管官廳亦有權(quán)宣布解散之 《公司條例》第七、八條。?！豆緱l例》頒行后，有限責任公司在社會上立即成為一種時尚，不少企業(yè)紛紛改名為有限責任公司，但這些企業(yè)的法制意識仍未有大的改觀，真正按《公司條例》規(guī)定程序向管轄官廳登記注冊的則不多 英文原文見William C. Kirby，“China Unincorporated： Company Law and Business Enterprise in Twentieth Century China”，Journal of Asian Studies ，Vol.54， No.1，1995，pp. 43-63.。

《公司條例》明確了股份有限公司發(fā)起人人數(shù)與責任。股份有限公司發(fā)起人必須是七人以上 《公司條例》第九十六條。，并且必須在公司成立前，發(fā)起人就已認足公司股份，發(fā)起人認足股份總數(shù)時，應從速按股各繳至少四分之一以上股銀，并選任董事及監(jiān)查人，發(fā)起人不自認足之股份，應于公司成立前，招募足額；發(fā)起人應備有聯(lián)單式之認股書，認股書還必須載明各款要求；凡認股者，須填寫所認股數(shù)，署名簽押：訂立章程之年月日及本條例第九十八條至九十九條所列章程應載明各款；各發(fā)起人所認知股數(shù)；第一次繳納之銀數(shù)，發(fā)行股票超過票面銀數(shù)時，認股者須于認股書注明認繳之銀數(shù)等 《公司條例》第一百條至一百零五條。。

（2）關(guān)于股份有限公司股票發(fā)行的相關(guān)規(guī)定?！豆緱l例》規(guī)定公司非設(shè)立注冊后，不得發(fā)行股票，否則其股票發(fā)行無效 《公司條例》第一百二十八條。。同時規(guī)定了股票上必須載明的事項，包括公司名稱、注冊年月日、股份編號、股份總數(shù)、每股金額等各款，董事還必須在股票上署名簽押。公司股票不得低于票面金額折價發(fā)行，但可以分期繳款，必須在股票上注明其每次分繳之股銀 《公司條例》第一百二十九條。，分期繳款者，其第一次不得少于總股款的25% 《公司條例》第一百零七條。。與《公司律》相比，《公司條例》新增的股票發(fā)行條款主要有：優(yōu)先股發(fā)行條款 《公司條例》實施期間，當時的股票有三類：優(yōu)先股、累積優(yōu)先股和普通股。優(yōu)先股是相對于普通股而言的，即公司盈余分利時，有優(yōu)先之權(quán)；優(yōu)先股與累積優(yōu)先股的區(qū)別在于領(lǐng)取利息的次序，須先盡累積優(yōu)先股，然后始及優(yōu)先股，優(yōu)先股之利息依年劃分界限，不能補發(fā)利息，而累積優(yōu)先股則可補發(fā)，今年無利息可領(lǐng)，到明年有利息時，可補領(lǐng)。參見《股票之種類及其性質(zhì)》，《申報》1926年5月22日。，規(guī)定了優(yōu)先股的發(fā)行與認購，優(yōu)先股股東的權(quán)利及保障措施?！豆緱l例》規(guī)定必須在公司章程上明確優(yōu)先股的權(quán)利種類，公司發(fā)行優(yōu)先股的依據(jù)是公司章程 《公司條例》第一百二十五條。；若涉及優(yōu)先股股東權(quán)益，除股東會決議外，更須優(yōu)先股股東會的決議；對于新股的認購順序，老股東有優(yōu)先權(quán)，老股東認購不足，方準向他人發(fā)售 《公司條例》第二百零一條至第二百零三條。。公司發(fā)行優(yōu)先股，必須要有股份編號，且在編號下方注明優(yōu)先字樣 《公司條例》第一百四十條。。

（3）關(guān)于每股股銀的規(guī)定?！豆緱l例》規(guī)定，股份公司每股銀數(shù)，“一律平均”，但每股金額不得少于五十元，若一次繳清全部股票，則“不妨以二十元為一股” 《公司條例》第一百二十四條。，而《公司律》規(guī)定，每股股銀至少以五元為限，可分期繳納 《公司律》第二十五條。。關(guān)于股銀最少限度的這一改變，當時的法學家姚成翰的解釋為，股銀最少限度提高至五十元，有三大好處：一是保護貧民，股銀數(shù)額較大，認股者會更為審慎，可防止貧民被騙入股；二是祛除煩雜，銀數(shù)較多，股東必較少，省卻不少煩雜；三是股東不致放棄權(quán)利，若股銀較多，與股東利害關(guān)切，自然不會輕易放棄其監(jiān)督之權(quán)利 姚成翰：《公司條例釋義》，商務(wù)印書館1914年版，第138—139頁。。但股銀最少限度提高至五十元，也致使公司的公眾化程度降低，股票集中于少數(shù)人之手，股東之間的關(guān)聯(lián)性風險加大，即使是當時一些知名的公司亦不能例外 此種現(xiàn)象馬寅初先生在1927年的一次演講中也曾提及，他說，“商務(wù)印書館、興業(yè)銀行等，雖系股份公司，而其股票尚未分散放多數(shù)人之手。其余著名公司、銀行之股份，多分配放其親戚朋友，并不流布放各處普通不相識之人。在市上及交易所中，均無從購買，與合伙之組織雖不相同，而其股票之流行，實無稍異，仍為少數(shù)人所創(chuàng)辦”。參見馬寅初《中國之經(jīng)濟組織》，《馬寅初演講集》第4集，商務(wù)印書館1928年版，第25頁。。

《公司條例》是在充分調(diào)查中國商情的基礎(chǔ)上，參酌各國律法制定的，實現(xiàn)了外國法律和中國公司發(fā)展實際的有機結(jié)合，也邁出了股票發(fā)行制度本土化的重要一步，大大促進了中國本土股份公司的快速發(fā)展。統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，1913年民國三類股份公司的投資總額為10428503元，1914年《公司條例》頒行后，投資總額猛增至31465098元，是1913年的3倍多，到1921年更增至95801933元，1921年“信交風潮”過后，股份公司的投資總額出現(xiàn)大幅回落，至1927年投資總額已回落至18437500元 上海市檔案館編：《舊中國股份制》，中國檔案出版社1996年版，第246—247頁。?！豆緱l例》也有很多不足，誠如著名會計專家潘序倫所言，“考《公司條例》原文，根本雖無大疵，而條項款目之中，前后矛盾、錯誤、掛漏之處仍復不少”，他還進一步指出《公司條例》某些條款模仿日本商法，仍有不適應中國現(xiàn)代工商業(yè)發(fā)展之情形，“似有根本改正之必要” 潘序倫：《修正<公司條例>草案》，《銀行周報》第12卷第17號，1928年5月8日。，比如《公司條例》將公司定義為“以商行為為業(yè)設(shè)立之團體”，致使非商業(yè)團體的漁礦農(nóng)工行業(yè)難以依據(jù)《公司條例》成立公司后為彌補這一不足，《公司條例施行細則》第一條規(guī)定：以營利為目的而組織之團體，除法令另有規(guī)定外，一律適用《公司條例》。?！豆緱l例》僅僅只有公司認股募股環(huán)節(jié)的說明，而沒有對公司股票發(fā)行程序、每一程序具體操作規(guī)范進行系統(tǒng)說明?！豆緱l例》對優(yōu)先股的概念和優(yōu)先股的權(quán)利內(nèi)涵缺乏詳細的規(guī)定等。也就是說，《公司條例》之后，中國股票發(fā)行制度的本土化進程仍需深化。

三、《公司法》：近代中國股票發(fā)行制度的完善

南京國民政府統(tǒng)治的最初幾年，法制建設(shè)碩果累累，1929年頒布新的《公司法》就是其中之

一參見吳經(jīng)熊?？薄缎湔淞ㄈ珪?，社會法學編譯出版社1935年版，第223—262頁。。南京國民政府成立后不久，立法院即著手擬定了“公司法原則草案”，經(jīng)多次修訂，最終于1929年12月26日頒布《公司法》，明令定于1931年7月1日起施行，這是近代中國第三部公司法，也是“一部比較完整的現(xiàn)代中國公司立法” 江平：《新編公司法教程》，法律出版社1994年版，第15頁。。

1929年的《公司法》在《公司條例》基礎(chǔ)上修訂而成，《公司法》與《公司條例》相比，均有6章 《公司法》共有通則、無限公司、兩合公司、股份有限公司、股份兩合公司和罰則等6章。，且各章命名也基本一致，《公司法》的條款相對減少，共233條。其主要著力于股份公司股票的發(fā)行和上市交易，所以對股份有限公司一章規(guī)定最為詳細，包括設(shè)立、股份、股東會、董事、監(jiān)察人、會計、公司債、變更章程、解散、清算十節(jié)。與《公司條例》相比，《公司法》在股票發(fā)行方面有兩點修訂：

（1）新股發(fā)行與“法人”持股?！豆痉ā芬?guī)定，“公司是以營利為目的的法人團體” 《公司法》第一條。，比《公司條例》所定義的公司范圍要廣?！豆痉ā芬?guī)定，“公司非經(jīng)股東會議決議不得變更章程或增減資本”《公司法》第一百八十六條。，因發(fā)行新股屬于增加公司資本范疇新股的發(fā)行，其原因有二：籌集資金和增加資本。一般來說，正在營業(yè)的股份公司籌集資金有三種途徑：增加股款金額、發(fā)行公司債券和募集公司新股。增加股款金額有諸多窒礙，因為，公司每股股款的增加有悖股東有限責任的原則，非得全體股東的同意，不能強制決議施行，而欲得全體股東意見一致，又無此實際的可能。公司債券屬債務(wù)的一種，即非公司的資本，縱使募集的數(shù)額足資應用，然而期限一到，仍須如數(shù)償還。因而，欲增加公司資本，惟有募集新股一途。，所以按照《公司法》規(guī)定，發(fā)行新股必須要有股東會的決議發(fā)行新股是擴增資本，屬特殊事項，其股東會決議須“由股東過半數(shù)，代表股份總數(shù)過半數(shù)者之出席，以出席股東表決權(quán)三分二以上之同意行之”。，否則即屬違法。依照《公司法》第一百八十八條規(guī)定，公司對于優(yōu)先股所應有的權(quán)利范圍，必須在公司章程中訂明，只有公司章程中對優(yōu)先股的權(quán)利進行確認，公司才能發(fā)行優(yōu)先股。《公司法》要求在公司章程中明確優(yōu)先股的權(quán)利范圍，實際上是在法律上對優(yōu)先股股東的一種保護，特別是對舊有優(yōu)先股股東的利益的保護《公司法》第一百八十八條。?！豆痉ā吩黾恿擞嘘P(guān)“法人”持股的內(nèi)容。公司“法人”不能成為其他無限責任公司的股東，但可成為其他有限責任公司的股東，同時規(guī)定持股份額，不能超過本公司實收股本總數(shù)四分之一。這一條款的出臺，使公司之間可以互相參股、控股、兼并、重組，為公司的相互滲透和兼并擴張?zhí)峁┝朔梢罁?jù)。

（2）股份有限公司章節(jié)的增訂。與《公司條例》比較，1929年的《公司法》對股份有限公司章節(jié)修訂的主要內(nèi)容如表1所示。

1929年，針對經(jīng)濟實踐中，股份有限公司招股出現(xiàn)的一些問題，南京國民政府頒行了《股份有限公司設(shè)立招股暫行辦法》。該辦法共八條，其主要內(nèi)容有：股份有限公司招股，須在主管官廳備案股份有限公司招股，須在主管官廳備案（第一條）；地方主管官廳核準招股時，對于招股期限應酌予限定，逾期招不足額，即做無效（第三條）；公司股本招募足額開創(chuàng)立會時，由地方主管官廳派員蒞場監(jiān)督，創(chuàng)立會議記錄應由監(jiān)督人員簽名證明（第五條）。參見上海市檔案館編《舊中國的股份制（1866—1949年）》，中國檔案出版社1996年版，第309—310頁。；股份有限公司所收股款或認股保證金，在公司未正式成立前，發(fā)起人不得提用等 股份有限公司所收股款或認股保證金，在公司未正式成立前，發(fā)起人不得提用（第四條）；公司成立前，一切創(chuàng)立所需費用，均由發(fā)起人先行墊付，提經(jīng)創(chuàng)立會議議決歸公司負擔（第七條）；凡設(shè)立公司，各發(fā)起人須承受股本總額至少五分之一以上，每一發(fā)起人至少承受股本總額百分之三以上（第八條）。參見上海市檔案館編《舊中國的股份制（1866—1949年）》，中國檔案出版社1996年版，第309—310頁。。

1929年《公司法》的修訂、頒行及《設(shè)立股份有限公司招股暫行辦法》的實施，對近代公司股票的發(fā)行所起的積極作用不容忽視，為股票發(fā)行市場及近代中國股份公司提供了一個更為完善、可依、可據(jù)的法律環(huán)境。

結(jié) 語

近代中國公司立法始于1904年，至1931年抗日戰(zhàn)爭爆發(fā)之前，近代中國公司法已較為完備。1904年《公司律》頒行，盡管出臺這部法律具有很強的功利性，但它在客觀上結(jié)束了清末以來中國公司發(fā)行股票無法可依的窘境，為中國近代股票發(fā)行的準則化奠定了基礎(chǔ)。從法律條文的來源看，《公司律》的法條主要照抄照搬歐美的公司法，具有典型的外生性，與中國實際商情嚴重脫節(jié)，各商會并不認可。因此，《公司律》剛剛頒行，便面臨修改的命運。經(jīng)過多方博弈，直至1914年《公司條例》頒行，修法任務(wù)才告一段落，該法確立了公司的“法人”地位，對于公司發(fā)起人持股份額、認股書和股票上應載明事項、股票面額與股款繳納、優(yōu)先股發(fā)行等均有詳細的規(guī)定，與《公司律》相比，該法可操作性更強。因為該法是在調(diào)查中國社會傳統(tǒng)經(jīng)濟及商事習慣、參酌各國法理的基礎(chǔ)上編撰而成，從近代中國股票發(fā)行制度實踐角度看，已邁出了本土化的重要一步。南京國民政府時期，又針對經(jīng)濟發(fā)展中的實際問題，出臺了1929年《公司法》進行調(diào)整，增加了“法人”持股的內(nèi)容，調(diào)高了首次應繳股款的比例；還頒行了《設(shè)立股份有限公司招股暫行辦法》，這些舉措事實上進一步加深了近代中國股票發(fā)行制度的本土化程度。上述近代中國公司法和股票發(fā)行制度外生性及本土化的歷史表明：本土化是外生制度變遷中一個不容忽視的重要階段，外生制度只有與本土社會經(jīng)濟有機融合才能真正發(fā)揮效用。換言之，制度先進并不必然適合，在實踐中，任何外來的經(jīng)濟制度，即便具有制度創(chuàng)新的意義，都不能無視當?shù)厣鐣?jīng)濟的實際狀況、商事慣例以及商業(yè)組織的態(tài)度。

（責任編輯：陳煒祺）