欒時春

（華東政法大學(xué)，上海 201620）

為提高庭審中對專門性問題的實質(zhì)審查力度，2012年我國法律對有專門知識人的出庭作了專門規(guī)定，自此有專門知識的人出庭在三大訴訟程序中獲得確認(rèn)。有專門知識人的通常被理論界稱為專家輔助人。有專門知識的人的資質(zhì)認(rèn)定、聘任、出具專家意見、出庭等方面構(gòu)成了專家輔助人制度。專家輔助人制度自法律確定以來獲得了蓬勃發(fā)展，在威科先行法律數(shù)據(jù)中筆者以“專家輔助人”為關(guān)鍵詞，共搜到1 267份裁判文書。專家輔助人制度已運行五年有余，這么長的時間足以檢驗該制度是否達(dá)至設(shè)立初衷，通過對專家輔助人制度運行效果的考察，也足以發(fā)現(xiàn)制度方面有無做相應(yīng)調(diào)整的必要。據(jù)此，筆者試圖以涉及專家輔助人的裁判文書為研究樣本，剖析專家輔助人制度運行狀況，以對專家輔助人制度的完善提供建議。

1 我國專家輔助人制度規(guī)制發(fā)展歷程

1.1 第一階段，專家輔助人制度的實務(wù)探索期（2002.4-2012）

這一時期，我國關(guān)于專家輔助人的制度性規(guī)定主要是2001年最高人民法院公布的《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（以下簡稱《民事證據(jù)規(guī)定》）。可以說，我國專家輔助人制度發(fā)軔于司法解釋，是司法實踐需求驅(qū)動的結(jié)果?！睹袷?lián)?guī)定》第六十一條規(guī)定：“當(dāng)事人可以向人民法院申請一至二名具有專門知識的人員出庭就案件的專門性問題進(jìn)行說明?！逼渲械摹熬哂袑ｉT知識的人”被視為專家輔助人，雖然這并非“有專門知識的人”第一次出現(xiàn)在我國的法律條文及司法解釋中①1979年的《刑事訴訟法》中已有兩處提到有專門知識的人，一處是第七十一條規(guī)定在現(xiàn)場勘查中偵查人員可以聘請有專門知識的人，另一處是第八十八條規(guī)定聘請有專門知識的人進(jìn)行鑒定。，但是在庭審中引入除鑒定人以外的“具有專門知識的人”尚屬首次，尤其是“有專門知識的人”作為當(dāng)事人的輔助人身份出現(xiàn)在法庭之中可謂開先河之舉，因此該條規(guī)定也被視為我國專家輔助人制度確定的標(biāo)志。其產(chǎn)生是由于民事案件中“當(dāng)事人依據(jù)自有的知識往往不能適應(yīng)訴訟上的需要，委托的訴訟代理人一般也是在法律上有專長的律師，對案件事實中存在的技術(shù)性問題說不清楚。為了充分保護當(dāng)事人訴訟法上的正當(dāng)權(quán)利和實體法上的合法利益，有助于法官居中裁判和對事實的準(zhǔn)確認(rèn)定，在總結(jié)實踐經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，本條司法解釋創(chuàng)設(shè)了訴訟輔助人的制度。[1]”從最高院對《民事證據(jù)規(guī)定》出臺背景所作的解釋看，專家輔助人制度的出臺是為提高當(dāng)事人對專門問題的認(rèn)識能力，因此專家輔助人是由當(dāng)事人申請，人民法院批準(zhǔn)。

在專家輔助人的實務(wù)探索期，專家輔助人制度無論從理論研究還是實踐應(yīng)用上來看均未得到重視。通過查閱中國知網(wǎng)可以發(fā)現(xiàn)，即使考慮到2012年前專家輔助人的稱謂尚未獲得業(yè)界廣泛認(rèn)可這一客觀因素，2012年以前以專家輔助人為題的文章數(shù)量仍然偏少。從專家輔助人制度出臺之后，全國一些法院對專家輔助人的采用上看，專家輔助人在訴訟中出現(xiàn)的時間較晚，使用頻率也較低。2002年8月南京中院首次在庭審中采用專家輔助人制度[2]，上海黃浦區(qū)人民法院于2005年1月，才首次準(zhǔn)許原、被告聘請專家擔(dān)任輔助人出庭[3]，北京海淀區(qū)人民院于2006年，首次采用專家輔助人出庭[4]。在威科法律先行數(shù)據(jù)庫中，以“專家輔助人”為關(guān)鍵詞，時間段設(shè)定為“2002.1.1－2013.1.1”，僅搜索到 50 份裁判文書。

1.2 第二階段，專家輔助人的法律規(guī)制時期（自2013年）

2012年國家先后對《刑事訴訟法》和《民事訴訟法》做出了重大修正。修正后的《刑事訴訟法》第一百九十二條、《民事訴訟法》第七十九條都確認(rèn)了專家輔助人制度。雖然《行政訴訟法》中沒有明文確認(rèn)“專家輔助人”制度，但是“專家輔助人”制度屬于開庭審理階段的內(nèi)容，根據(jù)《行政訴訟法》第一百零一條的規(guī)定，可以推定專家輔助人制度適用于行政訴訟。因此可以說，2012年是我國專家輔助人制度在訴訟中獲得全面確認(rèn)的一年。然而關(guān)于專家輔助人出庭的作用，通常理解是輔助當(dāng)事人（包括檢察院），但是《民事訴訟法》第七十九條關(guān)于檢察院在公訴時已經(jīng)存在專家意見（包括鑒定意見），還能否就已有的專家意見申請專家輔助人出庭的規(guī)定并不明確，這會造成專家輔助人就相同事項起到輔助專家（或鑒定人）的作用。

專家輔助人制度獲得法律地位后，關(guān)于專家輔助人制度的報道和研究也得以廣泛開展。在中國知網(wǎng)上以“專家輔助人”為題文章數(shù)量統(tǒng)計（圖1），2002年之前沒有一篇文章是以“專家輔助人”為題。2002年《民事證據(jù)規(guī)定》出臺后雖然討論專家輔助人制度的文章開始出現(xiàn)，但文章的數(shù)量仍然偏少，2012年前每年的數(shù)量都在10篇以下，2012年后，以專家輔助人為題的文章數(shù)量陡然增加，且研究也愈加深入，目前主要集中在專家輔助人的訴訟地位方面。

圖1 2002—2017年CNKI上以“專家輔助人”為題的文章數(shù)量示意圖

2 實踐層面專家輔助人制度存在的問題

筆者以我國已公布的裁判文書為主要研究對象，對我國專家輔助人制度運行的情況做了研究。發(fā)現(xiàn)專家輔助人制度經(jīng)過多年運行，已在司法實踐中暴露出諸多問題。

2.1 對“四大類”鑒定領(lǐng)域?qū)＜逸o助人行為性質(zhì)認(rèn)識不足，導(dǎo)致管理缺位

專家輔助人在涉及為法醫(yī)類、物證類、聲像資料、環(huán)境損害等四大類鑒定事項出具專家意見書，出庭提供專家意見時，其行為應(yīng)視為鑒定行為。理由是，專家輔助人作為“有專門知識的人”在“四大類”鑒定領(lǐng)域出具訴訟中的專家意見與同為“有專門知識的人”的鑒定人在“四大類”鑒定領(lǐng)域出具訴訟中的專家意見，其行為性質(zhì)不存在本質(zhì)差異，因此對專家輔助人應(yīng)與鑒定人同等管理，“四大類”鑒定領(lǐng)域?qū)＜逸o助人制度理應(yīng)受到相應(yīng)鑒定管理制度的約束②根據(jù)吉林省延邊朝鮮族自治州中級人民法院在（2016）吉24刑終104號《刑事附帶民事裁定書》中對專家輔助機構(gòu)所出具專家意見的評判意見，“吉林泓源法醫(yī)學(xué)專家輔助人評鑒中心非經(jīng)省級司法行政機關(guān)審核登記的鑒定機構(gòu)，其從業(yè)人員亦非經(jīng)省級司法行政機關(guān)審核登記的司法鑒定人，且該評鑒中心的經(jīng)營方式只是提供評鑒質(zhì)詢，而非鑒定意見。根據(jù)《全國人大常委會關(guān)于司法鑒定管理問題的決定》及《司法鑒定人登記管理辦法》《司法鑒定機構(gòu)登記管理辦法》的規(guī)定，吉林泓源法醫(yī)學(xué)專家輔助人評鑒中心的評鑒意見不能作為本案裁判的依據(jù)?！睆脑摲莶枚〞?，可以發(fā)現(xiàn)吉林省延邊朝鮮族自治州中級人民法院認(rèn)為專家人輔助機構(gòu)出具涉及法醫(yī)類專家意見時，應(yīng)視為鑒定行為，應(yīng)遵守國家關(guān)于鑒定制度的相關(guān)規(guī)定。。

第一，對“四大類”鑒定領(lǐng)域?qū)＜逸o助人行為性質(zhì)認(rèn)識不足，導(dǎo)致機構(gòu)管理缺位。專家輔助人制度確立后，全國成立了很多專家輔助人機構(gòu)。然而目前無論是生效裁判文書涉及的專家輔助人機構(gòu)，還是通過百度搜索到的專家輔助人機構(gòu)，它們中絕大部分業(yè)務(wù)范圍涵蓋“四大類”鑒定事項，甚至有的機構(gòu)業(yè)務(wù)范圍就是“四大類”鑒定事項的部分或全部，根據(jù)機構(gòu)的業(yè)務(wù)范圍，它們的機構(gòu)性質(zhì)部分或全部等同鑒定機構(gòu)，應(yīng)該比照鑒定機構(gòu)對其進(jìn)行管理。但是這些機構(gòu)在國家司法鑒定名錄網(wǎng)上均查詢不到③http://www.sfjdml.com/web/toorg.。目前，通過公開查詢渠道可以獲得的專家輔助人機構(gòu)的登記機構(gòu)或者是市場監(jiān)督管理部門（登記為公司、企業(yè)），或者是民政部門（登記為民辦非企業(yè)單位）。專家輔助人機構(gòu)作為訴訟服務(wù)機構(gòu)，對保障當(dāng)事人的訴訟權(quán)利，提高司法公正與效率有重要作用。因此，對專家輔助人機構(gòu)的準(zhǔn)入應(yīng)設(shè)立門檻。目前除《中華人民共和國計量法》外，對“四大類”以外的鑒定類機構(gòu)國家沒有出臺系統(tǒng)的管理規(guī)定，但對“四大類”鑒定機構(gòu)國家已經(jīng)有多年的機構(gòu)管理經(jīng)驗，對涉“四大類”鑒定事項的專業(yè)輔助人機構(gòu)，其設(shè)立和管理條件應(yīng)比照鑒定機構(gòu)。根據(jù)全國人大常委會 《關(guān)于司法鑒定管理問題的決定》（以下簡稱《決定》），我國對“四大類”鑒定事項實行登記管理制度。司法鑒定管理部門對申請設(shè)立鑒定機構(gòu)有嚴(yán)格的準(zhǔn)入條件，根據(jù)《司法鑒定機構(gòu)登記管理辦法》第十四條，申請設(shè)立司法鑒定機構(gòu)對人員、場地、資金、儀器設(shè)備、鑒定能力等有明確規(guī)定。司法部還于2012年在全國推行強制認(rèn)證認(rèn)可制度，并對鑒定機構(gòu)的鑒定項目實行定期能力驗證。這些都為鑒定機構(gòu)建立并有效運行質(zhì)量管理體系，保證鑒定機構(gòu)提供正確的鑒定結(jié)果創(chuàng)造了條件。

然而現(xiàn)狀是，無論是市場監(jiān)督管理部門審批的專家輔助人機構(gòu)還是民政部門審批的專家輔助人機構(gòu)，對其的管理都無法滿足訴訟實踐需要。根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》《中華人民共和國公司法》《中華人民共和國公司登記管理條例》等的相關(guān)規(guī)定，公司、企業(yè)的設(shè)立條件主要是對名稱、股東數(shù)、認(rèn)繳出資額、章程、住所等作概括性規(guī)定。根據(jù)《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》的相關(guān)規(guī)定，民辦非企業(yè)申請設(shè)立的條件，除增加了“經(jīng)業(yè)務(wù)主管單位審查同意”外，其他申請設(shè)立條件還要低于企業(yè)、法人申請設(shè)立的條件。這些專家輔助人機構(gòu)在設(shè)立條件審批方面沒有突出訴訟服務(wù)機構(gòu)的特殊性，在運營管理方面也沒有相應(yīng)的主管部門對其質(zhì)量管理體系進(jìn)行外部監(jiān)督，很難保證其提供正確的專家意見。

第二，對“四大類”鑒定領(lǐng)域?qū)＜逸o助人行為性質(zhì)認(rèn)識不足，導(dǎo)致人員管理缺位，影響專家輔助人專家意見證明力。專家輔助人制度確定后，越來越多的人以專家輔助人的身份進(jìn)入訴訟領(lǐng)域。這些專家輔助人有的是以個人身份參與訴訟，有的是受專家輔助人機構(gòu)委派參與訴訟。目前，我國尚未出臺關(guān)于專家輔助人的人員管理規(guī)定，甚至對已有相當(dāng)管理經(jīng)驗可供借鑒的涉“四大類”鑒定領(lǐng)域的專家輔助人的人員管理規(guī)定也尚付闕如。根據(jù)《司法鑒定人管理辦法》《司法部關(guān)于嚴(yán)格準(zhǔn)入 嚴(yán)格監(jiān)管提高司法鑒定質(zhì)量和公信力的意見》，我國對“四大類”司法鑒定人實行嚴(yán)格管理，對“四大類”司法鑒定人的執(zhí)業(yè)資格、技術(shù)能力、職業(yè)道德、繼續(xù)教育等都有明確規(guī)定。而涉“四大類”鑒定事項的專家輔助人的人員管理規(guī)定目前仍為空白。這會造成同時出庭對同一鑒定事項提供專門知識的雙方，一方“有專門知識的人”為經(jīng)過嚴(yán)格資質(zhì)認(rèn)證的鑒定人，另一方“有專門知識的人”為沒有經(jīng)過嚴(yán)格資質(zhì)認(rèn)證的專家輔助人，雙方所提供的專家意見證明力孰強孰弱可想而知。在判決書中我們會看到很多類似“專家輔助人出庭的陳述意見不足以推翻鑒定意見，本院不予采信④參見遼寧省錦州市中級人民法院（2017）遼07刑終102號《刑事附帶民事裁定書》?！钡谋硎?。長此以往，不利于涉“四大類”鑒定領(lǐng)域?qū)＜逸o助人制度的發(fā)展。

2.2 訴訟中專家輔助人制度運行存在的問題

第一，部分地區(qū)存在專家輔助人制度異化為變相重復(fù)鑒定的情況。在部分地區(qū)檢察機關(guān)庭審時，提交鑒定意見的同時還就相同議題另外申請專家輔助人出庭。檢察機關(guān)申請出庭的專家輔助人往往是本單位的鑒定人，甚至有專家輔助人成為檢察機關(guān)鑒定人新角色的趨勢[5]。檢察機關(guān)庭審時就未委托鑒定的事項申請專家輔助人出庭的作法，不存在異議。然而如果需要證明的事實已經(jīng)由鑒定機構(gòu)做出鑒定意見，根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)，鑒定人有義務(wù)出庭就鑒定意見接受質(zhì)詢。鑒定人本身就是具有專門知識的人，完全可以對委托鑒定事項做出解釋。如果再由另一機構(gòu)的鑒定人對鑒定意見書作支持性解釋，另一機構(gòu)鑒定人在對鑒定意見書審查的過程，也相當(dāng)于一次鑒定，會出現(xiàn)由兩家鑒定機構(gòu)鑒定人就同一委托事項出具相同鑒定意見并出庭的情形，鑒定意見的累加效應(yīng)當(dāng)然有利于增強鑒定意見的證明力，但另一機構(gòu)鑒定人以“專家輔助人”之名行鑒定之實規(guī)避嚴(yán)格的鑒定管理制度，不僅程序不合法，還會造成對專家輔助人制度的異化。同時利用相同鑒定意見累加出現(xiàn)，達(dá)到影響證據(jù)證明力既不符合訴訟經(jīng)濟的原則也沒有法律法規(guī)支持，該作法并不可取。

第二，專家輔助人出庭身份地位混亂。通過對以“專家輔助人”為關(guān)鍵詞搜索出的58例刑事裁判文書⑤在中國裁判文書網(wǎng)和威科先行法律數(shù)據(jù)，以“專家輔助人”為關(guān)鍵詞共搜得58個刑事裁判文書（截止時間：2018年6月25日）。中專家輔助人出庭身份的考察，發(fā)現(xiàn)專家輔助人在出庭時的身份包括：（1）大部分地方法院回避了專家輔助人的身份地位問題，往往將專家輔助人列于鑒定人之后，直接以“專家輔助人”稱呼。這種作法雖然從裁判文書上看不出有何不妥，但是無法解決現(xiàn)實中專家輔助人的席位問題。（2）有的地方法院將專家輔助人視為證人，如在（2017）川14刑初16號《刑事判決書》中，專家輔助人代某所提供的專家意見被稱為證人證言。不僅如此，其他四位被完全稱為證人者其所提供的證言內(nèi)容與專家輔助人代某的基本無異，或許是代某同時是四川省安全生產(chǎn)專家委員會專家，故在其證人之外又多了專家輔助人的身份。將專家輔助人直接作為證人顯然與我國現(xiàn)行法律相沖突。（3）還有的地方專家輔助人可以成為訴訟代理人甚至辯護人。如在（2017）遼14刑終94號《刑事附帶民事裁定書》中，上訴人夏某的訴訟代理人徐某為遼寧法醫(yī)專家輔助人服務(wù)中心合伙人?？梢酝贫ㄐ炷吃谠V訟中所起的作用應(yīng)為專家輔助人。在大石橋市人民法院（2017）遼0882刑初502號《刑事判決書》中，遼寧法醫(yī)專家輔助人服務(wù)中心法醫(yī)徐克就是被告人劉某某的辯護人之一。根據(jù)2012年通過的《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的解釋》第二百一十六、二百一十七條可知，專家輔助人不得參與專業(yè)問題以外的法庭審理工作，據(jù)此可知專家輔助人身份與訴訟代理人、辯護人身份存在沖突，專家輔助人不能以訴訟代理人、辯護人的身份參與訴訟。

第三，刑事案件中由辯護人聘請的專家輔助人輔助事項絕大部分屬于“四大類”鑒定領(lǐng)域，辯護人申請的專家輔助人意見采信率低。通過對58個出現(xiàn)專家輔助人關(guān)鍵詞的刑事案件裁判文書進(jìn)行分析發(fā)現(xiàn)，“四大類”鑒定領(lǐng)域的專家輔助人有50個，占比為86.2%。其中法醫(yī)類鑒定領(lǐng)域的專家輔助人有42個，占比為72.4%。可見專家輔助事項以“四大類”鑒定為主，且法醫(yī)類鑒定比例非常大。由辯護人申請或從內(nèi)容上推斷為辯護人申請的專家輔助人共32人，專家輔助人意見被采信的共8例，采信率為25%。由辯護人聘請的專家輔助人意見采信率低，固然與我國司法鑒定領(lǐng)域加強管理，鑒定質(zhì)量提高有一定關(guān)系[6]。但是從16例由檢察院或法院聘請的專家輔助人意見全部被采信的情況看，司法實踐中存在由辯護人聘請的專家輔助人和由檢察院聘請的專家輔助人區(qū)別對待的情況。

3 功能層面專家輔助人制度的理性分析

專家輔助人制度一推出，就引起強烈關(guān)注，然而在實踐中并未獲得應(yīng)有的重視。在一些經(jīng)濟欠發(fā)達(dá)的西部城市，庭審采用專家輔助人的時間較晚，2014年初，四川自貢才出現(xiàn)首例專家輔助人參與庭審的案件⑥http://news.huaxi100.com/show-152-416520-1.html.。專家輔助人制度未得到大范圍的應(yīng)用，與其自身功能的局限有一定關(guān)聯(lián)性。

3.1 專家輔助人制度在與專家咨詢制度、重新鑒定制度的競爭中處于下風(fēng)

首先，法官對超出知識范疇的專業(yè)問題產(chǎn)生疑惑時，更愿意選擇專家咨詢制度。雖然專家輔助人制度多年前已獲得法律確認(rèn)，但近年來專家咨詢制度也在法院系統(tǒng)如火如荼展開，各地法院紛紛成立專家咨詢委員會⑦在高級人民法院層面，據(jù)不完全統(tǒng)計，2013年12月，江西省高級人民法院成立“專家咨詢委員會”。2014年7月，2014年6月，北京市高級人民法院成立“專家咨詢委員會?！?014年7月，天津市高級人民法院成立“專家咨詢委員會”。2015年12月，湖北省高級人民法院成“涉訴信訪難題專家咨詢委員會”。2016年3月，河南省高級人民法院成立“專家咨詢委員會。。一方面，相對于由一方聘請的專家輔助人，法院聘請的專家咨詢委員會成員立場更具中立性，其對專業(yè)問題的解釋也更容易得到法官的認(rèn)可；另一方面，實踐中法官通常會發(fā)現(xiàn)面對復(fù)雜的專業(yè)問題，聆聽專家輔助人與鑒定人的唇槍舌戰(zhàn)式的激烈辯論，不足以幫助他們對爭議事實問題做出判斷。但是，通過咨詢權(quán)威專家，由專家對專業(yè)問題做深入淺出的解釋，反而有助于他們理解爭議的事實問題。

其次，一方對鑒定意見有表面上的合理異議時，法官更愿意選擇重新鑒定。實踐中，當(dāng)一方對鑒定意見提出異議，法官認(rèn)為有表面上的合理性，甚至在法官認(rèn)為鑒定意見與現(xiàn)有證據(jù)指向的案件走向完全相反時，法官更愿意選擇重新鑒定。這主要是由于重新鑒定時鑒定機構(gòu)對該案的疑難程度有一定了解，鑒定更為慎重。而且，重新鑒定所選擇的鑒定機構(gòu)也往往比初次鑒定選擇的鑒定機構(gòu)更具權(quán)威性，鑒定意見的證明力更強。另外，在上海，如果重新鑒定的結(jié)果與初次鑒定的結(jié)果不同，法官還可以選擇由上海市專家鑒定委員會成員進(jìn)行復(fù)核鑒定，對于希望通過鑒定最終解決案件的關(guān)鍵事實問題的法官來說，無疑是最優(yōu)的選擇。

3.2 專家輔助人介入時間較晚，影響專家輔助人發(fā)揮應(yīng)有的作用

無論是“四大類”鑒定，還是其他的檢驗，專家輔助人的介入時間，通常是在專門性問題已經(jīng)由專家（包括鑒定人）出具專家意見（包括鑒定意見）之后。專家輔助人對專門性問題所作的意見要么類似于文證審查，要么專家輔助人只能對二手材料做出檢驗。前者常見于法醫(yī)類鑒定，尤其是對死亡原因進(jìn)行認(rèn)定時，專家輔助人只能對已經(jīng)出具的鑒定意見書進(jìn)行審核。這一方面將專家輔助人的作用局限在鑒定程序睱疵的發(fā)現(xiàn)上，另一方面專家輔助人由于沒有參與尸體解剖，所提出的質(zhì)疑往往很容易被駁回。在58例涉專家輔助人的刑事案件中，共有2例專家輔助人關(guān)于死亡原因的專家意見，均被法庭以“專家輔助人沒有參與尸檢”所提意見依據(jù)不足不予采信⑧參見浙江省臺州市中級人民法院（2017）浙10刑初9號《刑事判決書》，海南省萬寧市人民法院（2016）瓊9006刑初254號《刑事判決書》。。后者常見于文書鑒定，專家輔助人據(jù)以得出鑒定意見的材料往往是復(fù)制件，復(fù)制件的鑒定難度遠(yuǎn)高于原件的鑒定難度，意見出錯的可能概率上升，有一些鑒定項目甚至完全依靠復(fù)制件得不出意見。這些都限制了專家輔助人制度發(fā)揮作用。

4 專家輔助人制度有效運行的制度性建議

4.1 將專家輔助人制度與鑒定人制度整合為專家證人制度

首先，將專家輔助人制度與鑒定人制度整合為專家證人制度是對兩種無區(qū)分必要的同質(zhì)性制度的整合。專家輔助人與鑒定人同屬“有專門知識的人”，均為訴訟提供“專家意見”，他們在本質(zhì)上沒有差異性，不應(yīng)將其進(jìn)行區(qū)別對待，這一作法不利于專家輔助人的專家意見與鑒定意見在證明力方面獲得同等對待。兩者整合后，在專家證人制度中對有條件進(jìn)行監(jiān)管的專業(yè)事項列為鑒定，對鑒定機構(gòu)、鑒定人、專家意見書等實行嚴(yán)格監(jiān)管，但鑒定人提供的意見仍應(yīng)視為專家證言。

其次，整合后的專家證人制度適應(yīng)了社會發(fā)展的需要。建立專家證人制度最大的障礙來自我國的證人制度。“從立法的技術(shù)性來看，將專家輔助人視為專家證人與我國固有的證人制度相沖突，勢必要付出相當(dāng)大的立法成本。[7]”我國現(xiàn)行法律對證人的規(guī)定是“知道案件情況的單位和個人”，也就是說證人是對所知道的案件事實提供言辭性陳述，證人不能發(fā)表言辭性評價。應(yīng)當(dāng)說我國的證人制度在社會尚未充分發(fā)展，社會分工不明確的階段是適合的，那時案件案情簡單，案件審理過程中不需要太多專門知識，法官也能夠理解大部分專門知識。但是，隨著社會的分工越來越精細(xì)，訴訟中經(jīng)常涉及一些超出法官的理解范疇的專門知識，如果不承認(rèn)專家證人證言的地位，會影響案件事實的認(rèn)定。現(xiàn)實中已有法院將專家輔助人視為證人的判例，也并未造成不必要的混亂和麻煩。

而且，鑒定人的鑒定意見“除難以提供鑒定意見”外，鑒定意見的主要內(nèi)容往往有利于一方當(dāng)事人，對他方當(dāng)事人不利。鑒定人的出庭行為也演變成支持一方訴求，與證人的作用無異。隨著《決定》的出臺，民營鑒定機構(gòu)得到了前所未有的發(fā)展，鑒定機構(gòu)接受律師事務(wù)所委托的案件量大增，鑒定機構(gòu)接受律師事務(wù)所委托是接受一方單獨委托。應(yīng)該說鑒定機構(gòu)接受公、檢兩家機構(gòu)委托也屬于嚴(yán)格意義的單方委托，本質(zhì)上與接受律師委托無異。雖然職業(yè)操守要求鑒定機構(gòu)在單方委托中立場中立，但是委托機構(gòu)可以不提交于己方不利的鑒定意見，因此單方委托鑒定的當(dāng)事人所提交的鑒定意見尤其是在主要方面于己有利的鑒定意見，在這個層面上，鑒定人也可以視為一方的專家證人。

4.2 對專家輔助人的資質(zhì)進(jìn)行認(rèn)定并作區(qū)別化處理

我國需要改變對專家輔助人的資質(zhì)沒有要求的現(xiàn)狀，應(yīng)對專家輔助人的資質(zhì)作相應(yīng)要求，防止偽專家干擾訴訟。而且需對專家輔助人的資質(zhì)認(rèn)定作區(qū)別對待。

第一，對于專家輔助事項為需要登記管理的“四大類”鑒定事項，專家輔助人的資質(zhì)條件應(yīng)與鑒定人相同。首先，我國的鑒定人數(shù)量截至2017年底已達(dá)49 498人，能夠滿足司法實踐中對專家輔助人數(shù)量上的需求；其次，如上文分析，專家輔助人提供專家意見的過程，等同于鑒定過程。而司法鑒定需要嚴(yán)格登記管理，因此對“四大類”鑒定領(lǐng)域?qū)＜逸o助人應(yīng)比照鑒定進(jìn)行管理；最后，隨著程序正義觀念的深入人心，專家輔助人對鑒定意見的審核不僅限于鑒定意見實體的真實還包括鑒定程序合法。鑒定行業(yè)越來越規(guī)范，關(guān)于司法鑒定的認(rèn)證認(rèn)可活動對鑒定程序提出了很高的要求，非司法鑒定專業(yè)人士很難通過檢索來理解、掌握鑒定程序，對鑒定程序中可能存在的影響鑒定結(jié)果準(zhǔn)確性的程序性違法也難以發(fā)現(xiàn)，不利于專家輔助人幫助發(fā)現(xiàn)案情真實的功能實現(xiàn)。

第二，對于專家輔助事項為非“四大類”鑒定事項，專家輔助人的資質(zhì)條件應(yīng)為實質(zhì)要件。即其只要具有一定的科學(xué)技術(shù)知識或?qū)ｉT知識即可[8]，采取現(xiàn)職相關(guān)性與工作年限相結(jié)合的方式進(jìn)行認(rèn)定。非“四大類”鑒定事項包羅萬象，有的專業(yè)知識偏屬技能操作型，有的專業(yè)知識偏屬理論研究型。而且并不是所有的專門知識都屬于高階層職業(yè)群體掌控，因此不要求必須具有高學(xué)歷、高職稱或者權(quán)威的學(xué)術(shù)地位[9]，即使“四大類”鑒定人也并非都是本科以上高學(xué)歷群體。筆者結(jié)合司法實踐中非“四大類”鑒定事項的內(nèi)容，以及很多行業(yè)自設(shè)有學(xué)歷門檻的現(xiàn)實，認(rèn)為只要專家輔助人在庭審時仍從事與出庭事項相關(guān)職業(yè)，并且從業(yè)三年以上應(yīng)該能夠滿足專家輔助人的實踐需要。

4.3 專家輔助人聘任、出庭決定權(quán)均應(yīng)由當(dāng)事人決定

目前，根據(jù)《民事訴訟法》第七十九條、《刑事訴訟法》第一百九十二條，專家輔助人出庭采用申請制，能否出庭由法庭決定。該作法不符合專家輔助人設(shè)立的初衷。專家輔助人是輔助當(dāng)事人（包括檢察院），當(dāng)事人是否需要輔助應(yīng)由當(dāng)事人自己決定而不應(yīng)由法庭決定。筆者認(rèn)為如果是一方當(dāng)事人針對現(xiàn)有的專家意見有異議，專家意見的真實性需要法庭質(zhì)證，這時異議方當(dāng)事人聘請專家輔助人參與訴訟是立法本意；如果是當(dāng)前庭審不存在專門知識的人提供專家意見，只是當(dāng)事人認(rèn)為就某一專門知識需要專家出庭向法官解釋⑨江西省鉛山縣人民法院（2017）贛1124刑初30號《刑事判決書》中，表明該案的專家輔助人陸葉某對被告人王林平處砂石混合料機械設(shè)備的性能發(fā)表專業(yè)意見，起到了補強被告人王林平的陳述的作用。，此時專家輔助人參與庭審也符合立法本意。因此，應(yīng)當(dāng)將專家輔助人的出庭決定權(quán)賦予當(dāng)事人。

實踐中，有的當(dāng)事人會先提供專家輔助人的書面意見，法庭在對該書面意見進(jìn)行審查時，發(fā)現(xiàn)其形式不合法，將其排除，并不再允許當(dāng)事人申請該專家輔助人出庭。這一作法往往容易引起當(dāng)事人的異議，認(rèn)為有失公允。實際上，如果允許當(dāng)事人申請該專家輔助人出庭，通過法庭質(zhì)證及法官的釋明，不采信專家輔助人意見的作法更具公信力。

4.4 應(yīng)當(dāng)確定法院為專家輔助人履行職責(zé)提供必要支持的法定義務(wù)

絕大部分專家輔助人為出具專家意見，需要獲得某些機關(guān)、單位、甚至相對方配合，這時需要法院給予必要的支持。對于聘請律師代理的案件，律師的調(diào)查權(quán)在一定程度上能夠解決專家輔助人的需求。但是在有些時候，例如在文件檢驗類案件中，專家輔助人有時需要調(diào)閱原件進(jìn)行檢驗，律師的調(diào)查權(quán)并不能保證專家輔助人可以調(diào)閱原件，此時需要法院針對專家輔助人的檢驗需求出具調(diào)查令。當(dāng)然從節(jié)約司法資源的角度考慮，如果案件進(jìn)入訴訟后由法院委托的鑒定事項，當(dāng)事人可考慮在法院委托的鑒定機構(gòu)進(jìn)行鑒定時聘請專家參與對檢材、樣本的確認(rèn)。

法院的配合義務(wù)在一定程度上是對單方聘請專家行為的肯定，故賦予法院為專家輔助人履行職責(zé)提供必要支持的義務(wù)必然改變單方委托鑒定的證據(jù)能力。從目前的司法實踐看，民事案件中有的司法部門對單方委托鑒定形成的意見并不當(dāng)然支持，尤其是在另一方有異議的情況下，法院通常會再次委托鑒定。應(yīng)當(dāng)說不當(dāng)然否定單方委托鑒定有助于節(jié)省司法資源，如果另一方有異議完全可以通過聘請專家輔助人對先前專家意見進(jìn)行質(zhì)證。這樣既節(jié)省司法資源，也提高訴訟效率。