張 翼 杰

(山西大學(xué) 商務(wù)學(xué)院，山西 太原 030031)

近年來，第三者插足他人婚姻，破壞他人婚姻家庭關(guān)系的糾紛頻發(fā)，許多婚姻家庭因此而破裂，妻離子散、家破人亡，第三者成了人人憎恨的對象，這已經(jīng)成為一個(gè)社會問題。我國離婚率飆升，婚姻家庭的穩(wěn)定受到嚴(yán)重威脅，第三者插足合法婚姻難咎其責(zé)?？梢姡谌咂茐乃撕戏ɑ橐黾彝リP(guān)系，已經(jīng)成為破壞我國社會家庭穩(wěn)定和諧的重要因素之一，威脅著社會的和諧穩(wěn)定。然而，我國《婚姻法》并沒有規(guī)定第三者侵犯合法的婚姻家庭關(guān)系是否應(yīng)該承擔(dān)法律責(zé)任？承擔(dān)何種法律責(zé)任？應(yīng)基于何種理由來確定第三者的責(zé)任？公眾也只能對其施以言語上的譴責(zé)或道德輿論的懲戒，并不能使第三者得到法律上應(yīng)有的懲罰，這使得第三者插足他人婚姻的現(xiàn)象愈演愈烈[1]183，這不利于家庭的穩(wěn)定和社會的和諧，因此，完善相關(guān)法律制度，探討解決離婚案件中第三者侵害他人合法婚姻家庭關(guān)系的法律責(zé)任問題迫在眉睫。

一、第三者侵害婚姻關(guān)系的典型案件及我國法律的規(guī)定

(一)典型案件

重慶市渝北區(qū)人民法院2000年審理了一起原配狀告第三者的案件，這是人民法院審理的我國首例第三者侵害配偶權(quán)的案件。原告以其丈夫與一名女同事來往密切、超出一般同事關(guān)系、嚴(yán)重影響其家庭穩(wěn)定為由向人民法院提起訴訟，要求被告停止侵害、賠禮道歉并賠償精神損失費(fèi)5.5萬元，一審法院支持了原告的訴訟請求。被告不服，上訴到重慶市第一中級人民法院，二審法院以本案不屬于法院的審理范圍為由，裁定撤銷一審判決，駁回原告的起訴[2]5。一審、二審法院之所以作出這種截然相反的審理結(jié)果，是因?yàn)槲覈P(guān)于第三者侵害婚姻行為的法律并不健全，司法實(shí)踐中缺乏可操作性。該案暴露了我國《婚姻法》立法方面的不足，同時(shí)也引發(fā)了關(guān)于配偶權(quán)和第三者侵犯配偶權(quán)相關(guān)問題的討論。

2014年，重慶漆女士發(fā)現(xiàn)其丈夫與一名女子的協(xié)議書，內(nèi)容大致為該女子答應(yīng)與漆女士的丈夫保持不正當(dāng)關(guān)系，丈夫贈與該女子一套房屋50%的產(chǎn)權(quán)[3]12。漆女士一怒之下將其丈夫與該女士起訴至法院，請求判決丈夫房屋贈與的行為無效。盡管該女子一直辯稱是二人共同出資購房，但因?yàn)槿狈τ行ёC據(jù)，且二人行為嚴(yán)重違背公序良俗原則，最終法院判決漆女士丈夫私自處分夫妻共同財(cái)產(chǎn)的行為無效。

上述案件的共同點(diǎn)是，案情簡單明了，第三者在破壞別人的婚姻家庭后，卻沒有因此受到法律制裁，就算返還財(cái)產(chǎn)也是基于贈與行為無效等原因。然而，第三者給婚姻家庭造成的損害不僅僅限于財(cái)產(chǎn)損害，更為嚴(yán)重的是對于無過錯(cuò)配偶造成直接的人身損害和精神損害，以及對一個(gè)家庭造成的難以彌補(bǔ)的傷害。然而由于我國欠缺相關(guān)法律的明確規(guī)定，使得無過錯(cuò)的配偶一方的人身損害和精神損害很難得到賠償。

(二)我國法律對第三者責(zé)任的規(guī)定及存在不足

目前我國婚姻法最大的缺失在于第三者侵犯婚姻家庭關(guān)系民事責(zé)任承擔(dān)領(lǐng)域的空白，多數(shù)受害配偶請求第三者承擔(dān)法律責(zé)任的案件都是依據(jù)《民法通則》《侵權(quán)責(zé)任法》和《最高法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的司法解釋》作出的判決。2001年我國《婚姻法》修訂，總則確定了夫妻間應(yīng)當(dāng)相互忠實(shí)，新增第46條，確立了離婚損害賠償制度。首先，我們肯定該原則的出現(xiàn)適應(yīng)了新形勢下我國關(guān)于調(diào)整婚姻關(guān)系新情況的需要，反映了廣大人民最迫切的愿望，使有過錯(cuò)方配偶接受法律的制裁，有利于維護(hù)合法穩(wěn)定的婚姻關(guān)系和保護(hù)無過錯(cuò)方合法利益不受侵犯。在一定程度上抑制了婚內(nèi)出軌、重婚等行為，達(dá)到了維護(hù)婚姻家庭關(guān)系穩(wěn)定的效果，促進(jìn)了社會主義和諧社會的建設(shè)。但是，此原則最大的不足在于并未將第三者納入民事責(zé)任承擔(dān)的主體范圍?！痘橐龇ㄋ痉ń忉?一)》第28條規(guī)定了離婚損害賠償范圍，包括物質(zhì)損害和精神損害兩方面，以及適用精神損害賠償?shù)南嚓P(guān)規(guī)定，同時(shí)第29條也明確了責(zé)任賠償?shù)闹黧w僅限為“無過錯(cuò)方的配偶”。

這就使得被第三者侵犯婚姻家庭關(guān)系的無過錯(cuò)配偶無法尋求合法途徑追究第三者的責(zé)任，司法實(shí)踐過程中遇到此類問題時(shí)也因?yàn)闊o法可依而得不到有效解決，最終使得受害配偶的合法權(quán)益得不到法律的保護(hù)。這既不符合侵權(quán)責(zé)任的歸責(zé)原則，也不符合《婚姻法》第46條設(shè)立的初衷。

《侵權(quán)責(zé)任法》第2條規(guī)定，二人以上共同實(shí)施侵權(quán)行為，造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。即二人以上行為人基于共同過錯(cuò)，實(shí)施的侵犯他人合法權(quán)益的行為，為共同侵權(quán)，應(yīng)該承擔(dān)連帶責(zé)任?；诖耍谌卟遄闼思彝?，破壞合法婚姻家庭關(guān)系，與過錯(cuò)配偶應(yīng)構(gòu)成共同侵權(quán)，理所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任[4]12。僅懲罰過錯(cuò)配偶有失公平，對第三者的放任態(tài)度會讓其更加肆無忌憚，不利于婚姻家庭的穩(wěn)定與和諧社會的構(gòu)建。

二、第三者承擔(dān)侵權(quán)民事責(zé)任的法理分析

(一)法與道德

形式上，法與道德都屬于社會的調(diào)控手段，都是以維護(hù)和實(shí)現(xiàn)一定社會秩序和正義為目的。法律的外延是一種社會規(guī)則，法律的內(nèi)涵則是最低限度的道德。道德所要求或者禁止的，也是法所要求和禁止的，道德往往是法律作出相關(guān)規(guī)定的重要依據(jù)。許多調(diào)整社會關(guān)系和規(guī)范社會行為的立法，都是道德法律化的結(jié)果。那么法律是否應(yīng)該調(diào)整第三者插足他人合法婚姻關(guān)系的行為？有學(xué)者認(rèn)為，第三者破壞他人婚姻家庭的事件，應(yīng)該是道德調(diào)整范疇之內(nèi)的事，法律不應(yīng)干涉，更無權(quán)干涉人們選擇自由生活的方式，輕易將其納入法律調(diào)整范圍容易造成法律的濫用[5]11。因此，第三者破壞他人合法婚姻家庭關(guān)系的行為和現(xiàn)象應(yīng)該交由道德調(diào)整。也有學(xué)者認(rèn)為，僅僅依靠道德的約束無法對“第三者插足”現(xiàn)象形成有效的遏制，需要借助法律的強(qiáng)制力來保障。筆者認(rèn)為，法律是最低限度的道德，也是道德最后的底線，立法即道德法律化的結(jié)果，道德和法律在一定程度上可以相互轉(zhuǎn)化。因此，當(dāng)?shù)赖聦δ骋簧鐣F(xiàn)象已經(jīng)無法發(fā)揮其有效約束作用時(shí)，就需要將其納入法律的調(diào)整范圍，運(yùn)用法律的強(qiáng)制力進(jìn)行調(diào)整。

當(dāng)今社會拜金主義、享樂主義盛行，越來越多的年輕人想坐享其成，妄想用美貌和身體換來金錢、財(cái)富，導(dǎo)致社會風(fēng)氣不正，“二奶”“小三”“情人”隨處可見。為此，必須依靠法律的強(qiáng)制力予以矯正，以維護(hù)無過錯(cuò)配偶的合法權(quán)益，保障社會穩(wěn)定和諧。

(二)法的價(jià)值沖突

從法的目的性價(jià)值來看，法具有自由、正義、秩序等價(jià)值。在現(xiàn)代法學(xué)理論中，自由是人類最本質(zhì)的需要，在法的目的價(jià)值中，它處于頂端的位置；正義則是自由的外化，價(jià)值位于自由之下，而秩序是實(shí)現(xiàn)自由、正義的狀態(tài)，位于最底端的位置。因此當(dāng)位于不同位階的價(jià)值發(fā)生沖突時(shí)，一般情況下依此原則解決。也正因?yàn)槿绱?，有人認(rèn)為，人人都有追求幸福的自由，第三者插足他人婚姻也只是捍衛(wèi)自己追求幸福的權(quán)利，并沒有過錯(cuò)。筆者不贊同這種說法，其理由如下：首先，上述價(jià)值位階的適用原則也只是一般情況下可以適用，更多時(shí)候還是要根據(jù)實(shí)際情況和社會普遍價(jià)值取向來決定價(jià)值位階的適用。其次，自由價(jià)值并非指無限制的自由。我們尊重戀愛自由、保護(hù)婚姻自由是在不侵犯他人合法權(quán)利基礎(chǔ)上的自由，當(dāng)一個(gè)人行使屬于自己的自由會侵犯他人權(quán)利時(shí)，我們就應(yīng)該限制此種自由。當(dāng)?shù)谌咦非蟮淖杂梢呀?jīng)嚴(yán)重威脅他人合法婚姻關(guān)系和社會安定和諧的秩序時(shí)，秩序價(jià)值應(yīng)優(yōu)先于自由價(jià)值考慮[2]25。第三，第三者所持的“自由”也并非法律所保護(hù)的自由價(jià)值，而是一種威脅他人合法婚姻的行為，應(yīng)是侵犯他人合法權(quán)利的違法行為。

(三)法的作用

法律調(diào)整社會關(guān)系、規(guī)范人們的行為。根據(jù)法作用的特征和目的的不同，法的作用可以分為規(guī)范作用和社會作用。

法的規(guī)范作用是指法律作為一種行為規(guī)范對人們行為的約束，法律為人們提供一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)和模式，引導(dǎo)人們選擇合法的行為方式，也可以預(yù)測到自己在某種情況下應(yīng)選擇何種行為方式。具體包括對人的行為的預(yù)測、指引、評價(jià)、教育和強(qiáng)制等作用。

法的評價(jià)作用是指法律作為一種行為標(biāo)準(zhǔn)，能夠?qū)θ藗冃袨榈膶﹀e(cuò)、合法違法等法律意義進(jìn)行判斷、衡量，即對他人行為進(jìn)行評價(jià)。當(dāng)法律明確規(guī)定了第三者插足別人合法的婚姻家庭是違法行為，需要承擔(dān)法律責(zé)任時(shí)，才可以影響社會公眾的是非標(biāo)準(zhǔn)和價(jià)值評判，達(dá)到指引人們行為的效果，從根本上減少破壞婚姻家庭關(guān)系的第三者。

法的教育作用是指法律不僅是人們的行為規(guī)范，也是最低的社會道德標(biāo)準(zhǔn)與是非觀念，通過對其宣傳、推廣、實(shí)施深入人們的心中，直接或間接影響著人們的思想，影響人們的行為選擇，規(guī)范和矯正人們的行為，即對人起到教育作用。通過確定第三者侵害合法婚姻關(guān)系的法律責(zé)任，對該違法行為進(jìn)行制裁，不僅對第三者具有教育作用，而且可以教育警示其他人，如果作出類似行為也將同樣受到法律的制裁。這樣的警示作用往往可以警示和教育人們不要再犯此類事件，更重要的是教育人們形成正確的價(jià)值觀。

法的社會作用，是指維護(hù)特定人群的社會關(guān)系和社會秩序。第三者侵犯婚姻家庭關(guān)系，損害了無過錯(cuò)配偶的合法權(quán)益，破壞了合法的婚姻家庭關(guān)系，不利于社會的穩(wěn)定和諧。

三、國外相關(guān)立法借鑒

(一)英美法系

英美法系國家大多明確了“配偶權(quán)”的概念，即配偶直接享有相互幫助、陪伴和忠誠的權(quán)利和義務(wù)。英國和美國等國家規(guī)定的第三者侵犯配偶權(quán)的法律責(zé)任可以為我國提供可借鑒的經(jīng)驗(yàn)。

在英國，法律明文保護(hù)配偶權(quán)。英國早期法僅賦予了丈夫“妻子的陪伴服務(wù)”。1857年頒布的《英格蘭關(guān)于修改涉及離婚和婚姻訴訟法律的法令》第32條規(guī)定，“通奸損害賠償之訴”，即丈夫在離婚訴訟中可以對與妻子通奸的第三者提出賠償請求；第34條還規(guī)定了該第三者還會被判決承擔(dān)該訴的全部或部分費(fèi)用。英國普通法規(guī)定，權(quán)利人的配偶權(quán)受到侵害時(shí)，受害配偶可以提出侵權(quán)損害賠償之訴。麥卡迪法官強(qiáng)調(diào)，衡量受害配偶所受損害程度，可以從“配偶一方對另一方的實(shí)際價(jià)值”和“另一方情感和尊嚴(yán)受到的傷害”兩方面來考慮，而這兩方面也受到一方的品行、對家庭的愛等諸多方面因素影響。同時(shí)，如果另一方暴虐成性，也會喪失對第三者請求損害賠償?shù)臋?quán)利[6]16。

美國也明文規(guī)定保護(hù)配偶權(quán)，并以法律條文的形式明確了侵犯配偶權(quán)的救濟(jì)制度。美國將第三者干擾婚姻關(guān)系的行為分為直接干擾和間接干擾。直接干擾是第三者直接造成受害配偶一方的財(cái)產(chǎn)損害和精神損害；間接干擾是對配偶一方的身體造成傷害后，使另一方因此而喪失的配偶所提供的家庭服務(wù)。在此，我們僅探討第三者對于婚姻關(guān)系的直接干擾。直接干擾的訴訟又可以分為“通奸之訴”和“失愛之訴”，“通奸之訴”重點(diǎn)關(guān)注夫妻間性權(quán)利的排他性，而“失愛之訴”關(guān)注的是家庭服務(wù)及愛的喪失。美國《侵權(quán)法重述》中第三者賠償責(zé)任的確定已將明知通奸對象為已婚排除在外，賠償方式?jīng)]有具體規(guī)定，但賠償數(shù)額要考慮通奸頻度、是否存在“通奸前科”等因素。在司法實(shí)踐中，如果認(rèn)定離婚確系第三者干擾，法官可以根據(jù)公平和正義的價(jià)值取向，判決第三者承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

(二)大陸法系

大陸法系許多國家沒有“配偶權(quán)”的概念，但在相關(guān)條文中也涉及到配偶權(quán)的一些權(quán)利。我們以法國、德國和日本為例，探討這些國家如何確定第三者侵犯婚姻家庭關(guān)系的法律責(zé)任、保護(hù)配偶權(quán)利。

《法國民法典》第242條涉及到了第三者破壞合法婚姻關(guān)系的法律責(zé)任，受害配偶一方可以請求第三者賠償。在1979年，法國最高法院審理的一樁通奸案件，認(rèn)定通奸雙方構(gòu)成共同侵權(quán)，判決第三者也應(yīng)該承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任。但在2000年、2001年，最高法在審理類似案件的時(shí)候，并沒有判決第三者承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。原因在于法院認(rèn)為夫妻間的忠誠義務(wù)僅對夫妻雙方形成約束，并不能對第三者發(fā)生效力，且通奸行為并不滿足侵權(quán)構(gòu)成要件中的“過錯(cuò)”，因此第三者無需承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

《德國民法典》第823條、826條均涉及第三人干擾婚姻關(guān)系責(zé)任承擔(dān)問題。德國法律原則上并不認(rèn)同針對破壞婚姻家庭關(guān)系的第三者的損害賠償請求權(quán)。原因在于法院認(rèn)為此現(xiàn)象應(yīng)該由道德約束或家庭法調(diào)整，運(yùn)用債權(quán)法調(diào)整則過于冰冷無情，同時(shí)容易造成對法律的濫用，成為不法分子利用訴訟謀取利益的手段。但也存在一些例外情形——當(dāng)?shù)谌咔址富橐龅目臻g領(lǐng)域，譬如妻子趁丈夫不在家將情人帶回家中，丈夫發(fā)現(xiàn)后可以提出停止侵害請求權(quán)和侵權(quán)請求權(quán)。可以看出，德國法律對于第三者的損害賠償責(zé)任采取十分嚴(yán)謹(jǐn)?shù)膽B(tài)度，以避免權(quán)力的濫用。

日本法院對于受害配偶提出的針對第三者侵犯婚姻家庭關(guān)系的損害賠償，從全面肯定到逐漸限制，可以看出在此問題上對于追究第三者的民事責(zé)任立場也在逐漸改變。昭和54年以前，法院對于受害配偶對第三者提出的損害賠償并沒有限制，只要認(rèn)定第三人破壞他人合法婚姻關(guān)系存在過錯(cuò)，即認(rèn)定該行為違法，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。昭和54年之后，法院逐漸對此作出了一些限制，例如增加了損害賠償請求的時(shí)效規(guī)定，三年屆滿后該權(quán)利即歸于消滅，受害配偶將不再享有對第三者的損害賠償請求權(quán)；或者夫妻雙方感情破裂后第三者才介入，第三者也無需對侵犯婚姻關(guān)系承擔(dān)責(zé)任；如果是夫妻雙方惡意串通，針對第三人提出損害賠償請求，法院一般不予支持。

四、第三者侵害婚姻關(guān)系承擔(dān)民事責(zé)任的立法建議

國外對于第三者侵犯婚姻關(guān)系的法律規(guī)定，為我國構(gòu)建第三者侵犯婚姻關(guān)系民事責(zé)任制度提供了借鑒。結(jié)合我國實(shí)際，探討構(gòu)建符合我國《婚姻法》的第三者侵犯合法婚姻關(guān)系的法律制度，以完善我國婚姻立法。

(一)明確規(guī)定第三者侵權(quán)的構(gòu)成要件

侵權(quán)構(gòu)成要件又稱為侵權(quán)民事責(zé)任的構(gòu)成要件，即行為人承擔(dān)侵權(quán)民事責(zé)任所必須具備的條件。認(rèn)定第三者侵權(quán)，第一，要求行為人有違法的加害行為；第二，行為人的加害行為客觀上造成了權(quán)利人權(quán)益受損的事實(shí)；第三，要確定該行為直接導(dǎo)致了損害事實(shí)的發(fā)生，即二者之間存在因果關(guān)系；第四，行為人在實(shí)施該行為時(shí)主觀上存在過錯(cuò)。只有滿足上述條件才可以認(rèn)定為侵權(quán)行為，并依法追究侵權(quán)人的法律責(zé)任。

1.違法行為

所謂違法行為，即違反法律規(guī)定義務(wù)的行為。對于第三者侵犯合法婚姻關(guān)系的行為方式，我們將其分為直接侵權(quán)和間接侵權(quán)。直接侵權(quán)即直接侵犯配偶權(quán)的行為，如重婚、同居、通奸。間接侵權(quán)即除上述方式以外的其他侵犯配偶權(quán)的行為，例如離間夫妻關(guān)系，引誘配偶一方等。

要認(rèn)定第三者侵權(quán)，則需要確定第三者插足婚姻關(guān)系的行為所侵犯的法益。我國《婚姻法》規(guī)定了有配偶者與他人同居、重婚等行為違法，有效地保護(hù)了無過錯(cuò)配偶的合法權(quán)益。實(shí)際生活中人們將更多的第三者插足他人婚姻關(guān)系的行為納入了道德調(diào)整范圍，我國《婚姻法》也沒有對“配偶權(quán)”的概念作出明確規(guī)定，僅規(guī)定了夫妻間的忠實(shí)義務(wù)，作為夫妻以外的第三者就無需承擔(dān)此義務(wù)，也無需對其破壞合法婚姻家庭關(guān)系的行為承擔(dān)責(zé)任。因此，通過立法為第三者設(shè)定具體義務(wù)，確定第三者所侵犯的法益，才能在司法實(shí)踐中更好的實(shí)現(xiàn)有法可依，從而有效地保護(hù)無過錯(cuò)配偶的合法權(quán)益。

2.損害事實(shí)

損害事實(shí)是指配偶中的一方和第三者的違法行為給家庭和無過錯(cuò)配偶造成的人身損害、財(cái)產(chǎn)損害和精神上的損害事實(shí)。首先，第三者插足合法的婚姻家庭關(guān)系本身就是對婚姻家庭的嚴(yán)重破壞。因?yàn)榈谌叩某霈F(xiàn)，爭吵、冷暴力、打罵不斷，妻子與丈夫本應(yīng)該享有的權(quán)利、應(yīng)盡的義務(wù)早已拋到腦后，美滿幸福的家庭從此不再，最終走向離婚的不歸路。其次，第三者的出現(xiàn)會給無過錯(cuò)配偶一方帶來不必要的財(cái)產(chǎn)損失。出軌配偶為維護(hù)婚外情，不可避免的會有財(cái)產(chǎn)支出，而作為共同財(cái)產(chǎn)的一部分，未經(jīng)另一方配偶的同意擅自處分，使另一方配偶在不知情的狀況下遭受了財(cái)產(chǎn)損失。此外，還有離婚訴訟中的各項(xiàng)費(fèi)用支出，都是因第三者破壞婚姻家庭所衍生的費(fèi)用。最后，也是最為重要的是對無過錯(cuò)配偶方精神上的沉痛打擊。在中國傳統(tǒng)文化觀念里，家庭和睦是極為重要的。女性長期社會地位低下，再加上所謂“家丑不可外揚(yáng)”的思想影響，導(dǎo)致很多女性在配偶出軌后敢怒而不敢言，只能自己獨(dú)自承受。還有一些女性不僅要承受伴侶出軌帶來的痛苦，還要遭受眾人議論，惶惶不可終日，給其造成極大的精神創(chuàng)傷。在這些損害事實(shí)中，有些損害程度無法衡量、后果也無法彌補(bǔ)，給無過錯(cuò)方配偶造成永久性的、伴其一生的傷害，誰應(yīng)該為此承擔(dān)責(zé)任是我們應(yīng)該考慮的問題。

3.因果關(guān)系

因果關(guān)系是指配偶中的一方和第三者勾結(jié)破壞他人合法婚姻家庭的危害行為與他人的人身、財(cái)產(chǎn)損害結(jié)果之間存在必然的原因和結(jié)果聯(lián)系。很多第三者都會提到一個(gè)抗辯理由：“他們夫妻之間已經(jīng)沒有愛了，我們才是真愛”。也就是說，婚外情給無過錯(cuò)配偶造成的損害和他們沒有關(guān)系，他們只是行使了追求愛的權(quán)利。多么荒謬的借口，那究竟應(yīng)該如何判斷因果關(guān)系呢？我們無法因?yàn)橐粋€(gè)人面容姣好比較招人喜歡就斷定他(她)引誘了已婚配偶、破壞了婚姻家庭關(guān)系，這是毫無道理的。筆者認(rèn)為，要認(rèn)定第三者與過錯(cuò)配偶的婚外情與無過錯(cuò)配偶所受損害之間的因果關(guān)系，就要證明他們的行為是直接引起夫妻關(guān)系不和諧的最主要原因，對配偶權(quán)的直接侵犯，是對《婚姻法》所明確規(guī)定的夫妻權(quán)利的侵犯。

4.主觀過錯(cuò)

根據(jù)侵權(quán)行為的歸責(zé)原則，要認(rèn)定第三者的侵權(quán)責(zé)任，還必須證明第三者對于無過錯(cuò)配偶遭受的損失或者可能遭受的損失存在過錯(cuò)，即故意或過失的主觀心態(tài)?，F(xiàn)實(shí)中，存在大量的“被小三”現(xiàn)象，即第三者本人由于受到交往對象的欺騙或者故意隱瞞婚史，對其已婚的事實(shí)并不知情。在此情況下，第三者由于缺乏主觀上破壞婚姻家庭關(guān)系的心理，且自己也是受害者，筆者認(rèn)為，如果是此類情況則不需要承擔(dān)民法上的責(zé)任。但是，如果一開始就知道對方是有婚姻家庭的，或者開始不知情，在相處一段時(shí)間后知道了對方已婚的事實(shí)，仍然繼續(xù)保持不正當(dāng)關(guān)系，根據(jù)主客觀過錯(cuò)統(tǒng)一原則也應(yīng)認(rèn)定其存在主觀過錯(cuò)[7]6。

(二)明確規(guī)定第三者侵權(quán)承擔(dān)的具體責(zé)任

第三者對于無過錯(cuò)配偶的傷害包括人身、財(cái)產(chǎn)和精神損害，因此，賠償方式也不能僅限于經(jīng)濟(jì)賠償。我國《民法總則》及《侵權(quán)責(zé)任法》規(guī)定停止侵害、返還財(cái)產(chǎn)、恢復(fù)原狀、賠償損失、賠禮道歉、消除影響、恢復(fù)名譽(yù)等侵權(quán)責(zé)任承擔(dān)方式也同樣適用。筆者根據(jù)第三者侵犯婚姻家庭關(guān)系的特殊性來探討離婚關(guān)系中第三者具體侵權(quán)責(zé)任的承擔(dān)。

1.財(cái)產(chǎn)賠償

婚姻關(guān)系作為一種法律關(guān)系，當(dāng)然受到法律的保護(hù)。第三者侵犯婚姻關(guān)系，即實(shí)施了侵權(quán)行為，行為人理應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任，賠償受害人的損失?！痘橐龇ā反_定了離婚損害賠償制度，也就肯定了對侵害婚姻關(guān)系的損害賠償責(zé)任，這為第三者承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任提供了理論依據(jù)。關(guān)于第三者侵權(quán)損害賠償請求權(quán)范圍該如何確定，依照相當(dāng)因果關(guān)系理論確定第三者的賠償范圍，通過區(qū)分損害的不同來確定責(zé)任范圍。財(cái)產(chǎn)損失通常可以分為直接損失和預(yù)期利益損失。對于直接財(cái)產(chǎn)損失，筆者分以下幾個(gè)方面探討：第一，涉及到第三者侵犯夫妻共同財(cái)產(chǎn)的部分，如配偶一方贈送第三者的房屋、汽車、首飾等，支付生活費(fèi)以及生活中其他日常開銷，此類行為是配偶一方對夫妻共同財(cái)產(chǎn)的無權(quán)處分行為，按照我國《民法通則》司法解釋和《婚姻法》相關(guān)規(guī)定，該行為侵害了共同共有人即無過錯(cuò)配偶方的財(cái)產(chǎn)共有權(quán)，故該行為無效。這一類損失是受害配偶的實(shí)際損失，有權(quán)請求第三者返還財(cái)產(chǎn)。第二，無過錯(cuò)配偶方為維權(quán)所發(fā)生的必要財(cái)產(chǎn)支出，著名學(xué)者王澤鑒先生就此問題進(jìn)行了列舉：偵查通奸事實(shí)所產(chǎn)生的費(fèi)用；通奸懷孕、生產(chǎn)的費(fèi)用；對通奸子女的撫養(yǎng)費(fèi)用；撤銷通奸子女為自己婚生子女的費(fèi)用；離婚訴訟費(fèi)用；知悉通奸事實(shí)，情緒激動，精神受創(chuàng)，致身體健康所受的損害[8]158。如果所受損失為預(yù)期利益，如夫妻共同財(cái)產(chǎn)產(chǎn)生的孳息、知識產(chǎn)權(quán)所產(chǎn)生的期待利益、可繼承財(cái)產(chǎn)的期待利益等，原則上不能請求賠償，以防止權(quán)利遭到濫用。

2.人身賠償

關(guān)于人身賠償，是指由于第三者的不當(dāng)行為致使無過錯(cuò)配偶的身體受到損害從而產(chǎn)生的醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、誤工費(fèi)等一系列相關(guān)費(fèi)用，可以適用《民法總則》《侵權(quán)責(zé)任法》等相關(guān)規(guī)定。這里需要補(bǔ)充的是由于第三者和過錯(cuò)配偶的婚外性行為，致使過錯(cuò)配偶染上疾病，進(jìn)而傳染給無過錯(cuò)配偶方，使其遭受心理的痛苦及身體的病痛。第三者對疾病的發(fā)生難辭其咎，因此，無過錯(cuò)配偶有權(quán)請求第三者承擔(dān)賠償責(zé)任。

3.精神損害賠償

精神損害賠償，是指自然人在人身權(quán)或者某些特定的財(cái)產(chǎn)利益受到侵害時(shí)使其遭受精神上的痛苦，有權(quán)請求損害賠償。對于離婚損害賠償中的精神損害賠償問題，筆者認(rèn)為，其本質(zhì)在于是否應(yīng)當(dāng)將“配偶權(quán)”納入人格權(quán)的范圍。我國《侵權(quán)責(zé)任法》第22條、《婚姻法》第46條、《婚姻法司法解釋(一)》第28條中已有相關(guān)規(guī)定，賦予無過錯(cuò)配偶精神損害賠償請求權(quán)，適用最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》中的相關(guān)規(guī)定，也為第三者破壞婚姻家庭關(guān)系承擔(dān)精神損害賠償提供了立法和適用上的依據(jù)。立法者正是從法律的功能和目的、以及家庭和社會關(guān)系穩(wěn)定的角度出發(fā)，規(guī)定了精神損害賠償，也是對配偶權(quán)的一種有效保護(hù)。但賦予無過錯(cuò)配偶向第三者請求精神損害賠償權(quán)利的一個(gè)重要弊端在于容易造成司法實(shí)踐中的權(quán)力濫用和司法資源的浪費(fèi)，因此必須進(jìn)行嚴(yán)格限制。就立法發(fā)展趨勢而言，擴(kuò)大精神損害賠償范圍已是大勢所趨，但并不代表可以不加限制的適用，應(yīng)該結(jié)合我國國情，確定合適的精神損害賠償范圍。對于賠償?shù)木唧w數(shù)額，可以依據(jù)行為方式、加害場合、損害程度、行為人主觀目的、獲利情況以及經(jīng)濟(jì)水平等加以確定，同時(shí)賦予法官一定的自由裁量權(quán)，給不同案件、不同當(dāng)事人以不同的懲罰數(shù)目，體現(xiàn)法律的權(quán)威和公平[9]241。

(三)健全第三者侵權(quán)的取證制度

由于“婚外情”“小三”與傳統(tǒng)道德相悖，為人們所憎惡，長期處于隱蔽狀態(tài)。再加上法律的嚴(yán)格約束，這樣就出現(xiàn)了一個(gè)很大的問題——取證困難。無過錯(cuò)配偶可能會因?yàn)榉欠ㄈ∽C而承擔(dān)敗訴風(fēng)險(xiǎn)，甚至侵犯第三者隱私權(quán)、健康權(quán)等合法權(quán)益，承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。實(shí)踐中也發(fā)生了很多類似事件：如2015年小賀懷疑丈夫阿峰出軌，對其進(jìn)行跟蹤，與好友在某酒店上演“捉奸”大戲，因?yàn)樾袨椴划?dāng)，被檢察機(jī)關(guān)以非法拘禁罪起訴，法院判處小賀管制一年零八個(gè)月。作為受害人的小賀不僅自身權(quán)益沒有得到維護(hù)，反而要承擔(dān)法律責(zé)任[10]，這樣的結(jié)果是很多人都不愿意看到的。因此，為避免此類事件的發(fā)生，取證制度的完善迫在眉睫。

完善取證制度的一個(gè)重要問題在于如何平衡第三者隱私權(quán)和無過錯(cuò)方之間的利益沖突，可以適用“任何權(quán)利的行使都要尊重公共利益和他人權(quán)益”的原則。第一，權(quán)利的行使不得違背社會公序良俗，不得損害他人合法權(quán)益，因此，無過錯(cuò)配偶未將取得的證據(jù)公開散播，沒有惡意中傷的主觀目的，不算對隱私權(quán)的侵犯。第二，取得的證據(jù)必須交由法庭，而不得用作散播、威脅等非法用途，否則要承擔(dān)侵權(quán)后果[11]21。對于此類證據(jù)，應(yīng)該承認(rèn)其法律效力，更有助于維護(hù)無過錯(cuò)方配偶的合法權(quán)益。

總之，隨著社會的發(fā)展和文化的相互沖擊，第三者侵害婚姻家庭關(guān)系責(zé)任的承擔(dān)指日可待。我們需要更多關(guān)注的是，對于已經(jīng)暴露的社會問題，要以寬容的態(tài)度接納更多的聲音，同時(shí)結(jié)合我國國情，制定適合中國特色社會主義的法律制度，共同促進(jìn)社會主義法治國家建設(shè)。