張逸超

【案情簡介】

宋某于2011年春入職葛蘭素史克（中國）投資有限公司（以下簡稱“葛蘭素史克公司”），2014年6月第二次簽訂勞動(dòng)合同，有效期至2017年5月31日。然而，2015年3月10日，葛蘭素史克公司以宋某嚴(yán)重違反員工手冊相關(guān)規(guī)定為由，向其出具《解除勞動(dòng)合同通知書》，雙方為此發(fā)生糾紛，宋某向勞動(dòng)爭議仲裁委員會提起勞動(dòng)仲裁，要求葛蘭素史克公司撤銷《解除勞動(dòng)合同通知書》，并向其支付2014年度未發(fā)放的獎(jiǎng)金62920元，以及自2015年3月11日起恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系之日的工資并加付應(yīng)得工資收入25%的賠償金。

宋某在勞動(dòng)合同解除時(shí)已懷孕，并在2015年7月13日產(chǎn)下一女。宋某確認(rèn)其生育行為系未辦理結(jié)婚登記生育的第二胎子女，但主張已為小孩辦理準(zhǔn)生手續(xù)并取得了生育證和辦理了入戶，并于2017年3月24日就三期工資及賠償金、生育住院醫(yī)療費(fèi)和生育補(bǔ)助金等，向廣州市越秀區(qū)勞動(dòng)人事爭議仲裁委員會提起勞動(dòng)仲裁，該仲裁委以仲裁請求超出一年時(shí)效為由，作出不予受理通知書，當(dāng)事人遂訴至法院。

【一審判決】：三期待遇損失由用人單位承擔(dān)

一審法院認(rèn)為，由于葛蘭素史克公司在宋某懷孕期間不當(dāng)解除雙方勞動(dòng)關(guān)系，導(dǎo)致宋某不能正常享受三期待遇，理應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，支付宋某孕產(chǎn)期工資共計(jì)114114元。

【二審判決】：產(chǎn)假與產(chǎn)假待遇不能等同

二審法院認(rèn)為，本案的爭議焦點(diǎn)為葛蘭素史克公司是否應(yīng)當(dāng)支付宋某孕期、產(chǎn)期、哺乳期的工資。

首先，享受生育假和享受生育保險(xiǎn)待遇是不同的概念。女職工要享受生育保險(xiǎn)待遇必須符合法律、法規(guī)、政策的規(guī)定?！吨腥A人民共和國人口與計(jì)劃生育法》第十七條規(guī)定：“公民有生育的權(quán)利，也有依法實(shí)行計(jì)劃生育的義務(wù)，夫妻雙方在實(shí)行計(jì)劃生育中負(fù)有共同的責(zé)任?！庇捎谟?jì)劃生育屬于基本國策，女職工懷孕、生育均負(fù)有遵守計(jì)劃生育政策的法定義務(wù)，在懷孕、生育時(shí)享有的特殊法定權(quán)利也必須以符合計(jì)劃生育的國策、法律作為前置條件?！稄V東省人口與計(jì)劃生育條例》第四條規(guī)定：“夫妻雙方有依法實(shí)行計(jì)劃生育的義務(wù)，實(shí)行計(jì)劃生育的合法權(quán)益受法律保護(hù)，不實(shí)行計(jì)劃生育是違法行為?！钡谒氖鶙l第（三）項(xiàng)規(guī)定，未辦理結(jié)婚登記生育第二胎子女，屬于不符合法律、法規(guī)規(guī)定生育子女的情形。據(jù)此，我國享受生育保險(xiǎn)的對象須是合法婚姻并符合國家計(jì)劃生育政策的公民。

根據(jù)上述規(guī)定，宋某未依法辦理結(jié)婚登記生育二胎，違反了計(jì)劃生育政策，雖然其主張已辦理了入戶手續(xù)，但未能提交婚姻登記證及符合計(jì)劃生育的準(zhǔn)生證予以證明，辦理入戶手續(xù)與我國的人口普查及放開二胎政策有關(guān)，并不能以此證明其屬于合法生育。因此，宋某的生育行為不符合法律法規(guī)規(guī)定的計(jì)劃生育子女的情形。

其次，不符合法律、法規(guī)規(guī)定生育子女情形的不能依法享受生育保險(xiǎn)待遇?！稄V東省職工生育保險(xiǎn)規(guī)定》第三十條第二款規(guī)定：“申請撥付女職工生育享受產(chǎn)假的生育津貼，應(yīng)當(dāng)提供享受生育保險(xiǎn)待遇申請表、享受待遇人員的身份證明、嬰兒出生證明或者死亡證明、用人單位墊付生育津貼的憑證、符合計(jì)劃生育規(guī)定的證明。難產(chǎn)、生育多胞胎或者終止妊娠的，還應(yīng)當(dāng)提供醫(yī)療機(jī)構(gòu)的診斷證明。”可見，領(lǐng)取生育津貼需要提供符合計(jì)劃生育規(guī)定的證明，即符合法律、法規(guī)規(guī)定生育子女的才能領(lǐng)取生育津貼。

《勞動(dòng)部工資局復(fù)女職工非婚生育時(shí)是否享受勞保待遇問題》也明確指出，“女職工非婚生育時(shí)，不能按照勞動(dòng)保險(xiǎn)條例的規(guī)定享受生育待遇。其需要休養(yǎng)的時(shí)間不應(yīng)發(fā)給工資。對于生活有困難的，可以由企業(yè)行政方面酌情給予補(bǔ)助?！薄稄V州市人口與計(jì)劃生育管理辦法》第三十六條規(guī)定：“不符合規(guī)定生育的，產(chǎn)檢、分娩的住院費(fèi)和醫(yī)藥費(fèi)由本人自理，不享受生育保險(xiǎn)待遇以及產(chǎn)假期間的工資待遇。” 結(jié)合宋某生育時(shí)的有效法律規(guī)定，宋某依法不能享受生育保險(xiǎn)的相關(guān)待遇。宋某請求葛蘭素史克公司支付孕期、產(chǎn)期、哺乳期工資的主張缺乏法律依據(jù)，二審法院不予支持。一審法院對此認(rèn)定不當(dāng)，二審法院應(yīng)予糾正。

【爭議焦點(diǎn)解讀】

三期女職工是勞動(dòng)者當(dāng)中比較特殊的群體，對于三期女職工的合法權(quán)益保護(hù)，《勞動(dòng)法》《勞動(dòng)合同法》《女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定》均作出了特別的規(guī)定，強(qiáng)調(diào)三期女職工屬于法律特殊保護(hù)群體。但當(dāng)三期女職工的懷孕或生育行為不符合國家計(jì)劃生育政策規(guī)定時(shí)，其產(chǎn)假和產(chǎn)假待遇是否仍然應(yīng)當(dāng)受到法律保護(hù)呢？實(shí)踐中存在不少爭議，內(nèi)容主要圍繞以下三個(gè)方面：

●用人單位能否解除勞動(dòng)合同

近年來，隨著我國計(jì)劃生育政策的頻繁調(diào)整，關(guān)于女職工違反計(jì)劃生育政策用人單位能否解除勞動(dòng)合同的問題爭議不斷。從一孩政策到獨(dú)生子女二孩政策，再到全面放開二孩，我國的生育政策從計(jì)劃生育逐漸過渡到鼓勵(lì)生育，因此，女職工違反計(jì)劃生育政策的問題，在司法實(shí)踐中也發(fā)生了有趣的變化。

關(guān)于女職工違反計(jì)劃生育政策用人單位能否解除勞動(dòng)合同的問題，從《勞動(dòng)合同法》的立法來看，用人單位的解除權(quán)是法定的，而違反計(jì)劃生育政策一般可能適用的條文是《勞動(dòng)合同法》第三十九條第二項(xiàng)，即嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度，用人單位最終必須落實(shí)到這一點(diǎn)才有可能行使合法的解除權(quán)。除此之外，我們還注意到，部分地方立法曾專門針對女職工違法生育解除勞動(dòng)合同的問題作出規(guī)定，比如案例所在的廣東地區(qū)，2016 年修正的《廣東省人口與計(jì)劃生育條例》第四十條第一款曾規(guī)定：“國家機(jī)關(guān)和事業(yè)單位、國有企業(yè)、國有控股企業(yè)、鄉(xiāng)鎮(zhèn)集體企業(yè)對其超生職工應(yīng)當(dāng)給予開除處分或者解除聘用合同。”但2018年修正的《廣東省人口與計(jì)劃生育條例》則刪除了該條。