劉昱君 楊夢穎 孫萌

摘要：小商販通過擺地攤流動銷售一直是我國社會中的普遍現(xiàn)象。但目前為止還沒有一部法律明確界定小商販的商事主體地位。本文以2020年重啟“地攤經(jīng)濟”為背景，結(jié)合法律法規(guī)、地方政策以及研究現(xiàn)狀，淺議明確小商販商主體地位的可行性與現(xiàn)實意義。

關鍵詞：地攤經(jīng)濟;小商販;商主體;經(jīng)濟發(fā)展

中圖分類號：D923.99文獻標識碼：A ?文章編號：1003-2177（2020）11-0057-02

1研究背景

2020年，李克強總理在考察煙臺時說，地攤經(jīng)濟、小店經(jīng)濟是就業(yè)崗位的重要來源是人間的煙火，和“高大上”一樣，是中國的生機。重啟地攤經(jīng)濟，增加就業(yè)崗位，釋放小商販的活力，對于解決民眾的收入問題和帶動經(jīng)濟發(fā)展具有重要作用。

鑒于我國尚未明確小商販的商主體地位，這一部分存在立法空白。長久以來，商事主體由商法法定，身份資格的獲取要經(jīng)過商事登記。但是一些從事營利性經(jīng)營性活動的個人，無法在現(xiàn)有條件下通過法律準入門檻，獲得商主體地位認證來維護自己的合法權益。在國家鼓勵地攤經(jīng)濟的背景下促成小商販商主體地位的合法化，使之成為商個人中的一種，有助于統(tǒng)一指導思想，建立更為系統(tǒng)化、體系化的商事主體制度。在有法可依的基礎上，各地對小商販地攤經(jīng)營進行規(guī)范化管理，放管得當，既不“一刀切”抵制，也不“大撒把”放任。這有利于地攤經(jīng)濟保持持續(xù)活力。

2研究現(xiàn)狀

2.1法律規(guī)范現(xiàn)狀

2.1.1法律、行政法規(guī)規(guī)定

我國現(xiàn)行的法律中并無有關小商販地位界定的條文。根據(jù)現(xiàn)行《民法總則》和相關商事法律規(guī)定，我國商主體分為商個人、商法人和商合伙。其中，商個人的具體表現(xiàn)形式有：個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、個人獨資企業(yè)。此外，其他以從事營利性活動為目的的個人或家庭，如電商、股民、手工匠人等也可包含在內(nèi)?？v觀民法典的條文，也無“地攤經(jīng)營者”“地攤經(jīng)營權”的類似規(guī)定。

2.1.2地方性法規(guī)、規(guī)章規(guī)定

《廣東省食品生產(chǎn)加工小作坊和食品攤販管理條例》的實施標志著廣東地攤合法化;大冶市發(fā)布了《關于開放臨時夜市場所促進市民消費的公告》，表示開放臨時夜市，設置攤位;2020年5月，南京市發(fā)布臨時外擺攤點指導意見，提出在現(xiàn)有3400個臨時攤點基礎上，新增134處，共1410個臨時外擺攤點。目前為止，已有上海、黃岡、成都等城市以及陜西、廣東、山東等省份先后出臺相關規(guī)定，明確鼓勵小商販的經(jīng)營活動[2]。

2.2理論研究現(xiàn)狀

2.2.1小商販與商主體制度

由于我國尚未出臺關于小商販的法律法規(guī)，其法律概念無從確定。楊小雁在《論我國小商販的法律地位》一文中，指出了小商販的理論爭議，概括其法律特征，并嘗試定義[5]。雷宇在《商主體形態(tài)探討——以我國現(xiàn)實存在的主體小商販為例》中，劉斌在《小商販合法化問題研究》中都認為可以將小商販的商主體地位明確界定，通過商法規(guī)范小商販的經(jīng)營行為[4]。

2.2.2小商販與商行為法律規(guī)范

地攤經(jīng)濟背景下，小商販經(jīng)營場所不固定，流動性大。這一點與個體工商戶等商主體不同。但是小商販從事的經(jīng)營活動與法定商主體的經(jīng)營活動一樣，呈現(xiàn)出連續(xù)性、常態(tài)化的特點。有的流動商販常年從事特定小商品的販賣，只是地點不一。他們經(jīng)營行為自由，經(jīng)營范圍、是否擺攤、何時擺攤、何地擺攤都是自由選擇，無需特別批準。這與營業(yè)權自由類似，體現(xiàn)了商法經(jīng)營自由的基本原則。因此，小商販的經(jīng)營行為可以受商業(yè)行為規(guī)范調(diào)整，受商法規(guī)制。

3地攤經(jīng)濟中小商販商主體地位界定

3.1小商販商主體地位界定的可行性

3.1.1經(jīng)營活動以營利為目的

營利性是商的本質(zhì)。商主體通常以營業(yè)的方式進行商行為，以獲取利益為目的，連續(xù)地從事經(jīng)營活動。而小商販進行的經(jīng)營活動也是為了獲取利潤，增加經(jīng)濟收入。小商販一般屬于低收入群體，包括失業(yè)人員，農(nóng)民，低學歷人員，創(chuàng)業(yè)人員等。現(xiàn)代工業(yè)化背景下，對就業(yè)者學歷、技術、能力提出了更高的要求。所以，他們無法從事高收入高水平工作，但能通過擺地攤經(jīng)營低成本生意維持生計，滿足基本生活需要。因此，營利性是小商販經(jīng)營行為的本質(zhì)。

3.1.2經(jīng)營活動自由選擇

地攤經(jīng)濟中，流動商販多從事食品、日常生活用品等小商品販賣活動。其中不乏有長期從事某一特定小商品販賣活動的商販。他們經(jīng)營進入與退出自由，機會平等享有，經(jīng)營范圍選擇自由甚至多變。這在一定程度上體現(xiàn)了商事主體的營業(yè)權與營業(yè)自由。

憲法賦予公民基本的勞動權是小商販從事經(jīng)營活動的法理基礎。小商販通過自己的銷售勞動，從消費者那里獲得收益。在商品買賣交換的過程中，不僅體現(xiàn)了商法經(jīng)營自由的原則，也體現(xiàn)了平等交換的原則。

3.1.3對個人債務承擔無限責任

商個人對其經(jīng)營債務須承擔無限責任。小商販對自己從事的經(jīng)營活動也是自負盈虧。擺地攤的付出與收入成正相關，基本上是多勞多得，少勞少得，不勞不得。如果經(jīng)營不善，虧損要自己承擔。如果小商販的商品有質(zhì)量瑕疵，也要為自己的經(jīng)營行為承擔責任。這與商個人以全部財產(chǎn)對債務承擔連帶責任具有一致性。

3.2小商販商主體地位合法化途徑

3.2.1完善法律法規(guī)

鑒于我國沒有明確小商販的商主體地位，這一部分存在立法空白。可以對地攤經(jīng)濟背景下小商販的概念、特征、權能、限制等作出明確規(guī)定。較之個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶或個人獨資企業(yè)等商個人，小商販的經(jīng)營規(guī)模小，資金少，無固定的經(jīng)營場所。立法應立足其特殊性，提供法律服務大于設置限制會更加合理[1]。

3.2.2簡化登記程序

我國現(xiàn)行設立登記的程序較繁瑣，可簡化小商販擺地攤登記備案程序，適用申請人承諾制，以形式審查為主。這符合重啟地攤經(jīng)濟背景下流動商販數(shù)量猛增的現(xiàn)實情況。不僅可以降低準入門檻，提高小商販的積極性，而且有助于政府監(jiān)管，防止地攤經(jīng)濟跑偏。

3.2.3落實地方政策

到2020年6月4日為止，已有上海、黃岡、成都等城市，以及陜西、廣東、山東等省份先后明確鼓勵地攤經(jīng)濟，各省份也出臺了相關政策。重啟地攤經(jīng)濟要因地制宜，根據(jù)各城市的情況落實相關政策，鼓勵小商販流動經(jīng)營。這有利于進一步提升社會對小商販的認可度，促進其商主體地位合法化。

4地攤經(jīng)濟中的小商販商主體地位合法化意義

4.1小商販的商事權利得以維護

小商販商主體地位合法化之前，其沒有明確的法律定位，權利義務沒有明確的法律要求。商主體地位合法化之后，對于其商事權利與義務可以提供統(tǒng)一要求。在重啟地攤經(jīng)濟背景下，小商販可行使自己的法定權利，維護自己的合法利益，并尋求有效的救濟途徑[3]。這能減少小商販的從業(yè)顧慮，提高其積極性。

4.2小商販的經(jīng)營行為受法律規(guī)制

小商販商主體地位合法化后，國家完善法律法規(guī)，使小商販經(jīng)營行為受到明確的法律規(guī)制。比如，從事食品制作銷售的小商販質(zhì)量不合格可以通過法律法規(guī)禁止其再從事該種經(jīng)營。另外，阿里巴巴、京東、蘇寧相繼推出地攤經(jīng)濟扶持計劃，市場經(jīng)濟手段在地攤經(jīng)濟發(fā)展中發(fā)揮了作用。政府通過行政規(guī)制手段設置流動攤點，劃撥經(jīng)營場地等進行管理。地攤經(jīng)濟將在經(jīng)濟、行政、法律三種規(guī)制手段作用下，保持良性持續(xù)發(fā)展。

4.3小商販經(jīng)營與城市治理的矛盾得以解決

現(xiàn)代化城市治理與地攤經(jīng)濟一直存在著矛盾。誠然，擺地攤會帶來一些負面效應，比如制造垃圾污水、造成交通擁堵、影響市容市貌等。但是通過對小商販商主體地位合法化，明確其權利義務，對擺地攤進行法律規(guī)制。這對于實施規(guī)范化管理，平衡小商販經(jīng)營與城市治理的矛盾，降低負面效應具有重要意義。讓地攤經(jīng)濟與美麗城市和諧共存。

4.4地攤經(jīng)濟助力疫情后經(jīng)濟復蘇

疫情期間大家居家隔離，店鋪暫停營業(yè)，工廠停工停產(chǎn)，失業(yè)人口增加，民眾面臨收入減少的窘境。2020年4月，城鎮(zhèn)失業(yè)率上升到了6.0%，比2019年高了0.9%。重啟地攤經(jīng)濟后，國家鼓勵小商販經(jīng)營活動。在這一背景下，促成小商販地位合法化能進一步發(fā)揮地攤經(jīng)濟的優(yōu)勢，保障居民收入，實現(xiàn)自我脫貧。長遠來看，這對于刺激消費帶動生產(chǎn)，拉動后疫情時期經(jīng)濟增長能提供長效助力。

5結(jié)語

在重啟“地攤經(jīng)濟”的背景下，推動小商販地位合法化對于以商法規(guī)制小商販經(jīng)營活動，平衡擺地攤與城市秩序的矛盾，充分發(fā)揮地攤經(jīng)濟的活力，助力經(jīng)濟復蘇，具有積極的現(xiàn)實意義。

參考文獻

[1]湯曉瑩.私法視域下我國商個人制度的完善[J].廣州城市職業(yè)學院學報，2019（1）：88-94.

[2]王巖.城市精細化管理如何包容地攤經(jīng)濟：基于上海中心城區(qū)的實證調(diào)查研究[J].中國發(fā)展觀察，2018：49-53.

[3]劉斌.小商販合法化問題研究[D].成都：西南財經(jīng)大學，

2012.

[4]雷宇.商主體形態(tài)探討：以我國現(xiàn)實存在的主體小商販為例[J].法制博覽，2020：210-211.

[5]楊小雁.論我國小商販的法律地位[J].職工法律天地（下半月），2017（10）：198-199.

（責編：趙露）