陳雪萍，張滋越

（中南民族大學(xué) 法學(xué)院，湖北 武漢 430074）

一、引言

特殊需要信托（special needs trust），亦稱補(bǔ)充需要信托（supplemental needs trust），意在為身心障礙者的照顧護(hù)理、殘疾設(shè)施等生活品質(zhì)的改善提供信托資金扶持，同時(shí)保留社會(huì)福利資格，強(qiáng)調(diào)“補(bǔ)充”而非“替代”社會(huì)救助。從信托財(cái)產(chǎn)來源看，特殊需要信托既可用身心障礙者自有財(cái)產(chǎn)設(shè)立，也可用第三方財(cái)產(chǎn)設(shè)立。從信托設(shè)立人和信托利益歸屬來看，特殊需要信托可以是自益信托也可以是他益信托。①參見王志誠：《信托法》，五南圖書出版公司2018年版，第55頁。自益信托是身心障礙者在喪失行為能力之前成為委托人，同時(shí)以未來可能喪失行為能力的本人作為受益人設(shè)立的信托。他益信托則系家庭成員、朋友或法庭等為身心障礙者的利益設(shè)立的信托，譬如父母以自己的財(cái)產(chǎn)為身心障礙子女的利益設(shè)立生前信托或遺囑信托。特殊需要信托制度，能夠?yàn)闅埣踩?、精神病人、老齡人提供經(jīng)濟(jì)、生活、精神多方面的保障，相對(duì)于成年監(jiān)護(hù)制度更加全面，能夠滿足失智失能者提高生活質(zhì)量的需要，契合當(dāng)前老齡殘疾群體對(duì)福利需求擴(kuò)張的趨勢(shì)。

我國已經(jīng)進(jìn)入人口老齡化快速發(fā)展階段，高齡和失智失能老年人的數(shù)量不斷提升，對(duì)養(yǎng)老服務(wù)的能力和質(zhì)量提出了更高的要求。2019年11月頒布的《國家積極應(yīng)對(duì)人口老齡化中長(zhǎng)期規(guī)劃》指出，人口老齡化是我國今后較長(zhǎng)一段時(shí)期的基本國情，積極應(yīng)對(duì)人口老齡化，需要完善實(shí)施機(jī)制，為老齡人構(gòu)筑高質(zhì)量的服務(wù)和產(chǎn)品供給體系。在積極老齡化背景下，特殊需要信托可以為失智失能老年人提供良好的服務(wù)，促進(jìn)老年人身心健康，成為高效的配套實(shí)施機(jī)制，推動(dòng)銀發(fā)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。《“十三五”國家老齡事業(yè)發(fā)展和養(yǎng)老體系建設(shè)規(guī)劃》也提出要制定實(shí)施老年人照顧服務(wù)項(xiàng)目，為經(jīng)濟(jì)困難的高齡、失能老年人設(shè)立補(bǔ)貼制度，鼓勵(lì)地方政府為殘疾、失能、高齡等老年人家庭提供家庭住宅裝修、家具設(shè)施、輔助設(shè)備等改善生活方面的扶持。這與特殊需要信托的緣起與資金運(yùn)用方式不謀而合，能夠提高對(duì)失智失能老人照護(hù)的質(zhì)量與效果。

在美國，對(duì)特殊需要信托的研究和運(yùn)用已相當(dāng)深入和廣泛，特殊需要信托在其成年監(jiān)護(hù)制度中產(chǎn)生了巨大的社會(huì)效益，關(guān)系到對(duì)精神病人、老年人、殘疾人等身心障礙者利益的保護(hù)。Bernstein R.M（1999）提出特殊需要信托制度能夠作為監(jiān)護(hù)制度的替代品，通過特殊需要信托的架構(gòu)，在評(píng)判受益人是否有資格獲取公共救助時(shí)，其信托財(cái)產(chǎn)可以不被計(jì)量，從而保有社會(huì)救助資格，同時(shí)信托財(cái)產(chǎn)在嚴(yán)格的限定條件下進(jìn)行運(yùn)作。①See Bernstein R M &Bernstein M S，The use of special needs trusts in the settlement of personal injury cases，Elder’s Advisor 58（1999）.Katherine B.McCoy（2014）認(rèn)為，特殊需要信托的目的是使殘疾受益人能夠繼續(xù)享有滿足基本需要的公共福利的資格，同時(shí)也從其家庭獲得較高生活質(zhì)量的資源。②See Katherine B.McCoy，The Growing Need for Third-Party Special Needs Trust Reform，65 Case Western Reserve Law Review 461，463（2014）.Daryl L（2000）指出，信托財(cái)產(chǎn)禁止用于支付殘疾受益人的基礎(chǔ)醫(yī)療和維持生活的費(fèi)用，信托財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)用于補(bǔ)充非政府福利包含的特殊需要，如交通、度假、醫(yī)療器械、無障礙殘疾人出行車、電腦等。③See Daryl L.Gordon，Special Needs Trust，15 Quinnipiac Probate Law Journal 121，122（2000）.Robert Doar（2007）指出，受托人享有實(shí)際支配及經(jīng)營管理信托財(cái)產(chǎn)的權(quán)力，可以是個(gè)人或者金融機(jī)構(gòu)（銀行）。特殊需要信托的實(shí)際運(yùn)作中，受托人可能由父母、祖父母、監(jiān)護(hù)人、律師擔(dān)任，或者由家庭成員和專業(yè)受托人共同擔(dān)任。④See Robert Doar，Supplemental Needs Trust Procedure，New York：Department of Social Services，2007:2.Denise R.Kaplan（2014）認(rèn)為，特殊需要信托文件需要明確設(shè)立意圖、受托人、剩余資產(chǎn)分配，應(yīng)符合受益人居住的州的法律以及公共福利制度。因?yàn)槊總€(gè)州對(duì)于特殊需要信托的設(shè)立條件和資金要求可能不同。⑤See Denise R.Kaplan，A Primer on Supplemental Needs Trusts，American Bar Association（Feb.1，2014），https://www.americanbar.org/groups/gpsolo/publications/gpsolo_ereport/2014/february_2014/a_primer_on_supplemental_needs_trusts/.Dawn Doebler（2018）認(rèn)為，特殊需要信托可以設(shè)置為一種補(bǔ)償信托，其信托文件必須包含一項(xiàng)“補(bǔ)償”條款，規(guī)定殘疾受益人死后信托基金中所有剩余資金將用于補(bǔ)償國家醫(yī)療補(bǔ)助機(jī)構(gòu)提供的援助。⑥See Dawn Doebler，5 Reasons to Consider a Special Needs Trust，Her Health（Oct.5，2018），https://wtop.com/businessfinance/2018/10/5-reasons-to-consider-a-special-needs-trust/.

當(dāng)下，我國已有學(xué)者認(rèn)識(shí)到特殊需要信托對(duì)我國成年監(jiān)護(hù)制度構(gòu)建的重要意義。趙國富（2008）提出，特殊需要信托在未成年監(jiān)護(hù)中應(yīng)用的可能性，他主張現(xiàn)代社會(huì)由于財(cái)富管理愈發(fā)重要、專業(yè)分工更趨精細(xì)，與監(jiān)護(hù)制度相比，信托法作為目的導(dǎo)向的制度設(shè)計(jì)，更能實(shí)現(xiàn)委托人意思自治和更好地彌補(bǔ)監(jiān)護(hù)人財(cái)產(chǎn)管理能力不足等問題。但是信托制度并不能代替監(jiān)護(hù)制度，信托的成立不等于監(jiān)護(hù)義務(wù)的免除。⑦趙國富：《特殊信托制度在未成年人監(jiān)護(hù)中的應(yīng)用?以美國特殊信托制度為例》，《青少年犯罪問題》2015年第5期。該文敏銳地領(lǐng)悟到美國特殊需要信托在監(jiān)護(hù)領(lǐng)域的可適用性。孫海濤（2009）提出，特殊需要信托制度可以彌補(bǔ)我國成年監(jiān)護(hù)制度的滯后，但對(duì)于該信托制度的具體作用、架構(gòu)以及如何彌補(bǔ)，缺乏充分論證和說明。吳夢(mèng)曦（2014）基于其在美國紐約州市政府參與特殊需要信托項(xiàng)目的實(shí)習(xí)經(jīng)歷，對(duì)美國單方特殊需要信托權(quán)益人內(nèi)部關(guān)系進(jìn)行了探討，提出美國特殊需要信托制度可以為社會(huì)救助提供有力的制度保障。

從國內(nèi)外已有研究來看，特殊需要信托制度對(duì)我國成年監(jiān)護(hù)制度的重塑具有可資借鑒之處。當(dāng)前，我國成年監(jiān)護(hù)法律制度主要以家庭紐帶為依托，與行為能力“掛鉤”，對(duì)未“失智”但“失能”者的監(jiān)護(hù)問題缺乏考量；與此同時(shí)，關(guān)于監(jiān)督和規(guī)范監(jiān)護(hù)人履行監(jiān)護(hù)職責(zé)的法律規(guī)范非常單薄。我國已有的成年監(jiān)護(hù)制度并不能有效地保障特殊人群的合法權(quán)益，可借鑒美國特殊需要信托制度在監(jiān)護(hù)領(lǐng)域的獨(dú)特功用。但因其須與社會(huì)環(huán)境相匹配，因此，我們既要認(rèn)識(shí)特殊需要信托的真實(shí)需要，也要把握特殊需要信托制度的內(nèi)在本質(zhì)，更要審視我國的監(jiān)護(hù)環(huán)境。為此，我國應(yīng)在全面考量成年監(jiān)護(hù)制度的基礎(chǔ)上，建立本土化的成年監(jiān)護(hù)特殊需要信托制度。

本文擬通過比較研究，審視我國成年監(jiān)護(hù)環(huán)境，分析美國特殊需要信托的制度優(yōu)勢(shì)，厘清美國特殊需要信托的三種模式，探討我國引入特殊需要信托的契合性，在此基礎(chǔ)上，嘗試提出我國成年監(jiān)護(hù)特殊需要信托制度的具體構(gòu)建，以期對(duì)成年監(jiān)護(hù)制度的完善有所裨益，構(gòu)建身心障礙者的烏托邦。

二、比較法視野下我國成年監(jiān)護(hù)環(huán)境的審視

我國成年監(jiān)護(hù)制度存在一些困境，成為引入特殊需要信托制度之動(dòng)因。為了重塑成年監(jiān)護(hù)制度，需要對(duì)比考察我國成年監(jiān)護(hù)環(huán)境當(dāng)前所面臨的困境。

（一）我國社會(huì)醫(yī)療救助體系之缺罅

美國特殊需要信托制度產(chǎn)生的動(dòng)因主要是已有的公共救助制度如醫(yī)療救助制度①醫(yī)療救助制度主要目的是為貧困家庭中任何年齡段，因失明、身體殘疾無法自理的人提供必要的醫(yī)療服務(wù)。，社會(huì)安全補(bǔ)助金制度②社會(huì)安全補(bǔ)助金制度是美國聯(lián)邦的項(xiàng)目，主要是為符合申請(qǐng)標(biāo)準(zhǔn)的人每月提供一定的生活補(bǔ)貼。無法滿足身心障礙者全方位的生活需要，力求探索合法途徑在保留救助資格的前提下，提高生活質(zhì)量?？v觀美國特殊需要信托發(fā)展歷程，1985年之前，個(gè)人可以通過巧妙地起草信托，保護(hù)自有資產(chǎn)從而保留以基本生活需求為基礎(chǔ)的公共福利資格。但在1985年之后，該行為被認(rèn)為違反公共政策。這些所謂的“醫(yī)療補(bǔ)助資格信托”被《1985年統(tǒng)一綜合預(yù)算協(xié)調(diào)法案》（COBRA 85）廢除。③See Donna G.Barwick，Estate Planning for Beneficiaries with Special Needs，6 Journal of Retirement Planning 12，12（2003）.雖然社會(huì)救助制度為殘障人士家庭提供了多種福利如醫(yī)療補(bǔ)助、住房補(bǔ)貼、康復(fù)護(hù)理和交通援助等，但這僅涉及日常生活所需，無法滿足殘障人士對(duì)生活質(zhì)量的追求。另外，鑒于照顧殘疾人的驚人費(fèi)用，對(duì)大多數(shù)特殊需要家庭來說，公共福利并不足以充分資助所有必需的照顧和治療費(fèi)用等。在這種情況下，一個(gè)起補(bǔ)充作用的特殊需要信托應(yīng)運(yùn)而生，它意味著補(bǔ)充而不是取代公共福利。由于許多殘疾人無法自理，也不太可能獲得足夠的收入，他們需要同時(shí)依靠公共福利和特殊需要信托來維持高質(zhì)量的生活和醫(yī)療保健。

我國目前的醫(yī)療救助存在救助對(duì)象范圍過窄以及救助手段不足的缺陷。我國在2014年頒布的《社會(huì)救助暫行辦法》中第五章醫(yī)療救助規(guī)定：醫(yī)療救助的對(duì)象為三類，即最低生活保障家庭成員、特困供養(yǎng)人員、縣級(jí)以上人民政府規(guī)定的其他特殊困難人員。從法條規(guī)定來看，當(dāng)前我國醫(yī)療救助的對(duì)象限于享有困難資格認(rèn)定的家庭。醫(yī)療救助的手段為兩種：給予醫(yī)療保險(xiǎn)個(gè)人繳費(fèi)部分補(bǔ)貼，給予難以承擔(dān)的醫(yī)療自負(fù)費(fèi)用補(bǔ)助。該救助手段限于醫(yī)療費(fèi)用的補(bǔ)貼，且更關(guān)注重大疾病治療費(fèi)用的補(bǔ)貼，忽視對(duì)特殊生活需求的補(bǔ)助，救助內(nèi)容并不全面。社會(huì)保障制度的完善有賴于國家的社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，隨著我國經(jīng)濟(jì)實(shí)力的增強(qiáng)與醫(yī)療水平的提高，身心障礙者越來越重視對(duì)于生活品質(zhì)的追求。雖然現(xiàn)時(shí)我國對(duì)成年身心障礙者的保護(hù)程度與美國有差距，但是在未來，改善被救助者的生活品質(zhì)將成為重要的社會(huì)救助理念，這既是老齡化社會(huì)的必定走向，也是我國社會(huì)主義國家社會(huì)保障理念的核心內(nèi)涵。①吳夢(mèng)曦：《美國特殊需要信托權(quán)益人內(nèi)部關(guān)系研究?以紐約政府實(shí)踐為例》，上海交通大學(xué)2015年碩士學(xué)位論文，第24頁。特殊需要信托制度可以使身心障礙者獲得更好的生活品質(zhì)，成為社會(huì)救助有力的制度保障。

（二）我國成年監(jiān)護(hù)與行為能力“掛鉤”的桎梏

當(dāng)前，我國面臨著高齡化社會(huì)的現(xiàn)實(shí)需求，驅(qū)動(dòng)著引入特殊需要信托制度以充分發(fā)揮成年監(jiān)護(hù)制度的價(jià)值。1986年《民法通則》將成年監(jiān)護(hù)對(duì)象限制在精神病人；2012年修改的《老年人權(quán)益保障法》第26條將成年監(jiān)護(hù)對(duì)象擴(kuò)大到老年人，首創(chuàng)老年人意定監(jiān)護(hù)制度②參見楊立新：《〈民法總則〉制定與我國監(jiān)護(hù)制度之完善》，載《法學(xué)家》2016年第1期，第100頁。；2017年頒布的《民法總則》修改完善了成年監(jiān)護(hù)制度，將成年監(jiān)護(hù)的保護(hù)范圍由精神病人擴(kuò)寬到成年人，契合了老齡群體的當(dāng)下需求；③參見孫犀銘：民法典語境下成年監(jiān)護(hù)改革的拐點(diǎn)與轉(zhuǎn)進(jìn)，載《法學(xué)家》2018年第4期，第19頁。新增了意定監(jiān)護(hù)和成年法定監(jiān)護(hù)制度，確認(rèn)了成年監(jiān)護(hù)的兩項(xiàng)基本原則，即尊重被監(jiān)護(hù)人的真實(shí)意愿和最有利于被監(jiān)護(hù)人；《民法總則》在成年監(jiān)護(hù)的頂層設(shè)計(jì)上有所完善，在一定程度上補(bǔ)充了原有監(jiān)護(hù)體系的殘缺。因此，我國成年監(jiān)護(hù)制度的規(guī)則和體系初具雛形。④馮浩、樸宇芊：《我國現(xiàn)行成年監(jiān)護(hù)制度的反思與完善?兼評(píng)〈民法總則〉成年意定監(jiān)護(hù)相關(guān)條款》，《長(zhǎng)沙大學(xué)學(xué)報(bào)》2019年第1期，第66頁。

但現(xiàn)有的成年監(jiān)護(hù)制度依然存在缺陷，如意定監(jiān)護(hù)人和被監(jiān)護(hù)人之間的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容不清晰，缺乏對(duì)意定監(jiān)護(hù)人法律責(zé)任的規(guī)制，無法落實(shí)對(duì)成年被監(jiān)護(hù)人的生活保障；對(duì)于喪失行為能力的成年人的身心和生活監(jiān)護(hù)、財(cái)產(chǎn)管理問題等未能得到解決；特別是我國當(dāng)前成年監(jiān)護(hù)制度與行為能力全面“掛鉤”，嚴(yán)格區(qū)分了“失能”（失去生活自理能力）與“失智”（辨識(shí)能力不足），將監(jiān)護(hù)對(duì)象限制為失智成年人，具體表現(xiàn)在監(jiān)護(hù)的適用條件完全憑借欠缺行為能力的認(rèn)定⑤彭誠信、李貝：《現(xiàn)代監(jiān)護(hù)理念下監(jiān)護(hù)與行為能力關(guān)系的重構(gòu)》，載《法學(xué)研究》2019年第4期。，并未包含僅身體上殘疾，囿于生活自理和財(cái)產(chǎn)管理，但具有完全行為能力的成年人。根據(jù)域外考察，純粹以行為能力為監(jiān)護(hù)啟動(dòng)依據(jù)的成年監(jiān)護(hù)制度無法保障僅身體障礙人士的利益。德國《民法典》第 1896 條第 1 款規(guī)定了若因身體上的殘疾障礙導(dǎo)致成年人不能自己處理事務(wù)，則憑借成年人的申請(qǐng)選任照管人是其唯一的選擇。德國單設(shè)成年照管制度，以實(shí)現(xiàn)對(duì)身體殘疾、智力健全人士的保護(hù)。法國法限制純粹的身體障礙人群適用監(jiān)護(hù)規(guī)則，除非這種身體障礙滿足“阻礙意愿表達(dá)”的條件時(shí)，才能尋求民法典中監(jiān)護(hù)措施的保障。若成年人的身體狀況尚未造成表意障礙，則可以適用扶養(yǎng)法的相關(guān)規(guī)則來保護(hù)其利益。⑥彭誠信、李貝：《現(xiàn)代監(jiān)護(hù)理念下監(jiān)護(hù)與行為能力關(guān)系的重構(gòu)》，載《法學(xué)研究》2019年第4期。日本新監(jiān)護(hù)法規(guī)定了輔助人制度，為由于精神障礙而缺失事理辨識(shí)能力的人提供保護(hù)，其成年監(jiān)護(hù)對(duì)象包含事理辨識(shí)能力逐漸衰退的老年人。⑦參見劉金霞：《德國、日本成年監(jiān)護(hù)改革的借鑒意義》，載《中國青年政治學(xué)院學(xué)報(bào)》2012年第5期，第121頁。這些國家通過制度設(shè)計(jì)涵蓋了對(duì)“失能”成年人的保護(hù)。我國現(xiàn)有成年監(jiān)護(hù)制度忽視了對(duì)雖具健全認(rèn)知能力，但因身體原因需特殊照顧的殘疾人士，無法保障“失能”成年人的權(quán)益，即使是成年意定監(jiān)護(hù)，該合同的生效也必須滿足“成年人喪失或部分喪失行為能力”的條件。在積極老齡化的背景下，將成年監(jiān)護(hù)范圍擴(kuò)大到所有身心障礙成年人，是我國新時(shí)代社會(huì)保障體系發(fā)展的必然趨勢(shì)，是落實(shí)國家政策、立足失智失能群體照顧需求現(xiàn)狀的重要表現(xiàn)。而美國特殊需要信托制度，恰可彌補(bǔ)我國成年監(jiān)護(hù)對(duì)象之不足，該信托制度正是為殘疾人士所設(shè)計(jì)的，《美國法典》規(guī)定受益人必須符合第1382c（a）（3）（A），（C）條所定之殘疾人標(biāo)準(zhǔn)。特殊需要信托制度能夠解決上述成年監(jiān)護(hù)制度的缺陷，實(shí)現(xiàn)“失智”和“失能”成年人的充分保護(hù)，幫助成年人在將來因年老、疾病、意外事件等原因致使事理辨識(shí)能力以及自身照護(hù)能力衰退或喪失后，讓受托人依照信托文件履行監(jiān)護(hù)和信托事務(wù)，實(shí)現(xiàn)身心和財(cái)產(chǎn)照料。

（三）我國成年心智障礙者家庭照顧機(jī)制闕如

我國成年心智障礙者社會(huì)照顧機(jī)制尚存欠缺，現(xiàn)有以法定監(jiān)護(hù)人為主的監(jiān)護(hù)狀態(tài)，給成年心智障礙者家庭帶來了沉重的負(fù)擔(dān)。根據(jù)2018年廣州市《成年心智障礙人士就業(yè)狀況和需求調(diào)研報(bào)告》顯示：超過一半成年智障人士的監(jiān)護(hù)人已經(jīng)年邁，依靠退休金維持家庭生活；超過30%的家庭收入來源依靠政府低保及救濟(jì)。①參見廣東現(xiàn)代國際市場(chǎng)研究：《成年心智障礙人士就業(yè)狀況和需求調(diào)研報(bào)告》，載搜狐網(wǎng)2018年4月8日，https://www.sohu.com/a/227539827_100098499。一方面，成年心智障礙者生活自理能力差，需要照顧者投入更多的金錢和時(shí)間，照顧者身體和心理上存在較大負(fù)擔(dān)；另一方面，照顧者可能自身年紀(jì)偏大，開始進(jìn)入老年階段，在其去世之后，心智障礙的成年子女面臨無人照顧的困境?，F(xiàn)實(shí)中，因缺乏有效的監(jiān)管機(jī)制，法定監(jiān)護(hù)人侵占被監(jiān)護(hù)人財(cái)產(chǎn)、虐待被監(jiān)護(hù)人的現(xiàn)象多發(fā)，被監(jiān)護(hù)人的身心照護(hù)和財(cái)產(chǎn)安全未能得到保障，法定監(jiān)護(hù)人的義務(wù)和責(zé)任未能落到實(shí)處。我國當(dāng)前部分城市（如深圳），吸收借鑒了中國臺(tái)灣和香港地區(qū)的服務(wù)理念，已嘗試開展成年心智障礙者社區(qū)化服務(wù)，由民辦非營利機(jī)構(gòu)為心智障礙人士提供生活和就業(yè)上的幫助。但是其在運(yùn)作上依然存在不可忽視的問題，如民辦非營利機(jī)構(gòu)的責(zé)任無法規(guī)制、無法幫助心智障礙者管理財(cái)產(chǎn)。近年來，越來越多的成年心智障礙者家庭希望能通過一種可靠合理的機(jī)制來保障成年障礙子女未來的生活品質(zhì)。據(jù)2018年12月27日發(fā)布的《中國心智障礙者保障現(xiàn)狀及其保障需求調(diào)研報(bào)告》顯示：一方面，當(dāng)前存在14.81%的心智障礙者無任何社會(huì)保險(xiǎn)保障的現(xiàn)象，而大部分家庭認(rèn)為社會(huì)保險(xiǎn)對(duì)于康復(fù)機(jī)構(gòu)費(fèi)用的報(bào)銷只不過是杯水車薪。另一方面，很多保險(xiǎn)公司主張心智障礙人群屬于商業(yè)保險(xiǎn)的免賠范圍，商業(yè)保險(xiǎn)也未能發(fā)揮應(yīng)有的補(bǔ)充保障作用，而且目前世面上沒有直接為心智障礙者提供的壽險(xiǎn)（以心智障礙者作為被保險(xiǎn)人）。②參見Everest：《我們走了，孩子怎么辦?》，載微信公眾號(hào)“ALSO孤獨(dú)癥”，2019年3月28日。域外許多國家采用不同的信托模式來保障特殊人群的利益，如日本的特別障害者扶養(yǎng)信托、英國的保護(hù)信托等，而我國目前市場(chǎng)上已有專門針對(duì)心智障礙者的保險(xiǎn)信托產(chǎn)品③愛心人壽與國內(nèi)保險(xiǎn)信托公司合作，推出“愛心連連”專屬心智障礙家庭的產(chǎn)品，以保險(xiǎn)產(chǎn)品對(duì)接信托，極大地降低了一半家庭設(shè)立信托的門檻。通過保險(xiǎn)解決了未來的資金來源，通過信托又解決了未來資金的監(jiān)管與使用。，可見，信托能夠作為一項(xiàng)在成年監(jiān)護(hù)中發(fā)揮重要作用的工具。我國臺(tái)灣地區(qū)的安養(yǎng)信托對(duì)保障高齡者生活安養(yǎng)發(fā)揮著重要作用，我國臺(tái)灣學(xué)者潘秀菊提出，“應(yīng)當(dāng)建立老人財(cái)產(chǎn)信托制度，身體健康老人以自愿方式設(shè)立財(cái)產(chǎn)信托，失智、失能老人則采強(qiáng)制信托方式。”④潘秀菊：《高齡化社會(huì)信托商品之規(guī)劃》，載《月旦財(cái)經(jīng)法雜志》2008年第12期，第10頁。由美國發(fā)展起來的以補(bǔ)充醫(yī)療救助的特殊需要信托不失為一條改變中國成年心智障礙者保護(hù)現(xiàn)狀的重要路徑，它既能改善成年心智障礙者的身心和生活狀態(tài)，也能以信義義務(wù)約束照顧者，為家庭避免預(yù)期風(fēng)險(xiǎn)，給成年障礙者的親屬不留后顧之憂。

為適應(yīng)老齡化社會(huì)和保障特殊人群，我國成年障礙者權(quán)益保護(hù)力度亟待加強(qiáng)。我國成年監(jiān)護(hù)制度和相關(guān)配套制度還不甚完善，引入特殊需要信托的架構(gòu)，有助于彌補(bǔ)現(xiàn)有制度的不足，可以滿足成年障礙者和其家庭的雙重利益。

三、他山之石：美國特殊需要信托制度之借鑒

美國《1993年綜合預(yù)算調(diào)節(jié)法案》（OBRA 93）雖基本上禁止個(gè)人通過信托隱匿其資產(chǎn)以獲得醫(yī)療補(bǔ)助福利的機(jī)會(huì)，但是該法第1396p（d）（4）條允許三種例外情況下的特殊信托，即在評(píng)判社會(huì)救助資格時(shí)，該信托財(cái)產(chǎn)利益可作為“不被計(jì)量”的財(cái)產(chǎn)。①See Jacqueline d.Farinella，Come on in，the Water's Fine：Opening up the Special Needs Pooled Trust to the Eligible Elderly Population，14 Elder Law Journal 127，158（2006）.《美國法典》（United States Code，簡(jiǎn)稱U.S.C）明確規(guī)定了補(bǔ)償信托和集合信托兩類法定特殊需要信托。此外，美國《程序操作手冊(cè)系統(tǒng)》②《程序操作手冊(cè)系統(tǒng)》由美國《社會(huì)安全法案》頒布的，包含社會(huì)安全補(bǔ)助金制度的操作程序。規(guī)定了第三方特殊需要信托。所有特殊需要信托必須符合一定的要求，例如，受益人必須是“殘疾人”；受益人不享有撤銷信托的權(quán)利和不能指示信托資產(chǎn)的運(yùn)用來維持自己的生活需要（否則信托資產(chǎn)將被視為受益人“可利用的”財(cái)產(chǎn)，進(jìn)而在考察公共福利資格時(shí)納入“可計(jì)量”財(cái)產(chǎn)，導(dǎo)致福利資格喪失）；殘疾人自身不能擔(dān)任受托人。③See Kemp C.Scales，CELA &Linda M.Anderson，Special Needs Trusts：Practical Tips for Avoiding Common Pitfalls，74 Pennsylvania Bar Association Quarterly 169，172（2003）.對(duì)于三種模式的厘清、具體運(yùn)作和受托人設(shè)計(jì)，茲分述如下。

（一）三種模式厘清

1.補(bǔ)償信托（payback trust）。補(bǔ)償信托之財(cái)產(chǎn)主要來源于訴訟、繼承、法院指定的贍養(yǎng)費(fèi)或子女撫養(yǎng)費(fèi)等受益人的自有資產(chǎn)。信托財(cái)產(chǎn)可以是一次性支付，也可以是定期支付。補(bǔ)償信托規(guī)定在《美國法典》第 42 編公共健康與福利第1396p（d）（4）（A）條，因此也被稱為“（d）（4）（A）信托”。法律規(guī)定必須由父母、祖父母、法定監(jiān)護(hù)人或法庭設(shè)立且不可撤銷，設(shè)立時(shí)受益人只能是年齡為 65 歲以下的身心障礙者。④42 U.S.C 1396§p（d）（4）（A）（2010）.受益人達(dá)到65歲之后，信托依然繼續(xù)生效，只是受益人的自有資產(chǎn)不再計(jì)入信托財(cái)產(chǎn)，除非它們是定期支付的部分。⑤See Ruthann P.Lacey &Heather D.Nadler，Special Needs Trust，46 Family Law Quarterly 247，256（2012）.信托文件必須說明該信托是為受益人的個(gè)人利益而設(shè)立，以及自受益人去世后，信托財(cái)產(chǎn)必須償還給醫(yī)療補(bǔ)助機(jī)構(gòu)，以補(bǔ)償受益人在其有生之年所獲得的醫(yī)療照顧費(fèi)用。醫(yī)療補(bǔ)助機(jī)構(gòu)被稱為剩余受益人（remainder beneficiary），有資格獲得剩余信托資產(chǎn)。若要保留社會(huì)救助資格，信托文件中必須包含“補(bǔ)償條款”，醫(yī)療補(bǔ)助機(jī)構(gòu)將成為第一個(gè)剩余受益人，較其他剩余受益人具有優(yōu)先順位。醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)用的補(bǔ)償相對(duì)其他費(fèi)用（如喪葬費(fèi)）的支付具有優(yōu)先性，但如果受益人在世時(shí)使用信托資金預(yù)付的喪葬費(fèi)，則不受剩余受益人優(yōu)先權(quán)的限制。⑥See Lauretta Murphey，Special Needs Trust Basics，31 Michigan Probate Estate Planning Journal 3，6（2011）.有些人認(rèn)為償還醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)用的要求是補(bǔ)償信托的一個(gè)潛在的缺點(diǎn)。然而，對(duì)受益人來說，他既能在有生之年獲得醫(yī)療補(bǔ)助，又能通過信托提高自己的生活質(zhì)量，只是在其死后才用剩余信托財(cái)產(chǎn)來減輕政府醫(yī)療補(bǔ)助計(jì)劃的負(fù)擔(dān)，這對(duì)雙方來說都是公平有利的，且在多數(shù)情況下，剩余財(cái)產(chǎn)往往無法完全補(bǔ)償政府的醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)用。

2.集合信托（Pooled trust）。第二種信托是《美國法典》第 42 編第 1396p（d）（4）（C）條規(guī)定的“集合信托”（或稱“（d）（4）（C）”信托）。集合信托的受托人必須為非營利組織，資產(chǎn)從不同委托人處匯集，信托財(cái)產(chǎn)相互隔離并統(tǒng)一放在一個(gè)信托財(cái)產(chǎn)池中用于投資和管理，每個(gè)受益人都有一個(gè)單獨(dú)的子賬戶。集合信托對(duì)受益人的年齡并沒有明確限制，它由受益人（如果他是具有完全行為能力的成年人）、父母、祖父母、法定監(jiān)護(hù)人或法庭設(shè)立，由一個(gè)非營利性組織管理，每個(gè)子賬戶都被單獨(dú)跟蹤，而資金則集中用于投資目的。⑦42 U.S.C 1396§p（d）（4）（C）（2010）.如果信托資金來源于受益人自有資產(chǎn)，那么剩余的信托資金必須首先用于補(bǔ)償國家為受益人支付的醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)用；⑧42 U.S.C 1396§p（d）（4）（C）（2010）.剩余部分可根據(jù)共同協(xié)議分配。除非約定剩余信托資金由信托保留，在造福有殘疾的其他個(gè)人貧困者的情況下，剩余資產(chǎn)沒有必要補(bǔ)償給國家。如果信托資金來源于第三方的財(cái)產(chǎn)，同樣不存在“補(bǔ)償”國家的要求，受益人死亡后剩余資金將分配給共同協(xié)議指定的受益人。集合信托的優(yōu)點(diǎn)為：第一，設(shè)立手續(xù)便捷。由于集合信托實(shí)體已經(jīng)存在，開立賬戶只需要填寫一份共同協(xié)議。第二，殘疾人個(gè)人賬戶獨(dú)立，財(cái)產(chǎn)不會(huì)發(fā)生混同。第三，受托人專業(yè)管理和服務(wù)的費(fèi)用微不足道。當(dāng)家庭找不到合適的受托人、考慮到銀行信托費(fèi)用昂貴或者家庭希望將受益人死后剩余的信托資金交給其他殘疾人而不是補(bǔ)償給國家時(shí)，集合信托將是一個(gè)不錯(cuò)的選擇。①See Jennifer Brannan，Third-party special needs trust：dead or alive in a uniform trust code world，16 Texas Wesleyan Law Review 249，250，253（2010）.

3.第三方特殊需要信托（Third-party special needs trust）。第三方特殊需要信托由殘疾受益人以外的其他人的資產(chǎn)創(chuàng)建和資助。它們通常由殘疾人的家庭成員創(chuàng)建，并指定殘疾人為受益人，對(duì)受益人的年齡沒有要求。它們可以通過生前轉(zhuǎn)讓（生前信托）或死后遺囑文件（遺囑信托）的方式設(shè)立。只要受益人沒有權(quán)力撤銷信托，或者沒有權(quán)力命令受托人將信托資產(chǎn)用于受益人自身的生活支撐和維持，信托資金就不被認(rèn)為屬于符合醫(yī)療救助制度和社會(huì)安全補(bǔ)助金制度規(guī)定的“可計(jì)量”的財(cái)產(chǎn)，福利資格便得以保留。殘疾人死亡后，受益人可以通過遺囑、信托協(xié)議或者行使指定的權(quán)力，將剩余財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移給自己指定的人。②See Jennifer Brannan，Third-party special needs trust：dead or alive in a uniform trust code world，16 Texas Wesleyan Law Review 249，250，253（2010）.第三方特殊需要信托的優(yōu)點(diǎn)是顯而易見的，由于信托財(cái)產(chǎn)非源于受益人，在受益人死亡后，剩余財(cái)產(chǎn)無需補(bǔ)償醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)用或捐贈(zèng)給其他殘疾人，剩余財(cái)產(chǎn)可以按受益人的意愿處分。另外，第三方特殊需要信托的設(shè)立不受受益人年齡的限制。

上述三種模式的選擇可視具體情形而定。如果為已知?dú)埣驳娜耍ㄈ绨柎暮Ｄ习Y或精神分裂癥）保留現(xiàn)有或未來的福利資格并提高生活質(zhì)量而創(chuàng)立一種信托設(shè)計(jì)，那么，第三方特殊需要信托將是一個(gè)特別有吸引力的選擇。③See Ruthann P.Lacey &Heather D.Nadler，Special Needs Trust，46 Family Law Quarterly 247，259（2012）.如果難以負(fù)擔(dān)受托人高昂的費(fèi)用或苦于選擇合適的受托人，則可以采用集合信托。如果一個(gè)家庭更愿意用信托資金幫助其他殘疾人，而不是補(bǔ)償國家，那么他們也可以選擇集合信托。④See Katherine B.McCoy，The Growing need for third-party special needs trust reform，65 Case Western Reserve Law Review 461，467（2014）.如果未能預(yù)先做出遺產(chǎn)規(guī)劃，在財(cái)產(chǎn)授予人死亡而殘疾受益人有權(quán)獲得遺產(chǎn)時(shí)，唯一恰當(dāng)?shù)倪x擇是運(yùn)用補(bǔ)償信托來保留殘疾受益人的福利資格。此外，由于年齡限制，如果受益人是65歲或以上，將不可能設(shè)立一個(gè)補(bǔ)償信托。

（二）信托目的限制下特殊需要信托財(cái)產(chǎn)的運(yùn)作

1.特殊需要信托設(shè)立的目的。無論采用哪種信托模式，特殊需要信托的目的都是在不喪失政府補(bǔ)助資格的前提下對(duì)受益人進(jìn)行扶助，為身體殘疾者或行為能力喪失者提供醫(yī)療救助之外的特殊生活需要，為身心障礙者提供補(bǔ)充扶助的手段而非代替或取代國家補(bǔ)助，為身心障礙者提供更好的生活教育條件。⑤趙國富：《特殊信托制度在未成年人監(jiān)護(hù)中的應(yīng)用——以美國特殊信托制度為例》，《青少年犯罪問題》2015年第5期。若設(shè)立補(bǔ)償信托或信托資金來源于受益人自有資產(chǎn)的集合信托，那么就存在政府作為剩余受益人的情形。該類特殊需要信托成立的一個(gè)重要條件是必須包括“補(bǔ)償條款”。因此，信托還包含了保證身心障礙者去世后，能夠留有足夠的剩余財(cái)產(chǎn)來補(bǔ)償醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)用的信托目的。請(qǐng)求受托人用剩余財(cái)產(chǎn)補(bǔ)償政府公共服務(wù)支出，是政府社會(huì)救助部門的一項(xiàng)重要權(quán)力。

2.信托財(cái)產(chǎn)的分配標(biāo)準(zhǔn)。因?yàn)樘厥庑枰磐械幕灸康氖菫槭芤嫒颂峁┭a(bǔ)充需求，而不危害到受益人獲取基礎(chǔ)公共福利的資格，所以信托文件中表達(dá)受托人為受益人的利益所為分配的語言文字和設(shè)定的限制性分配標(biāo)準(zhǔn)至關(guān)重要。不明確或不適當(dāng)?shù)臉?biāo)準(zhǔn)可能引起訴訟，甚至誘發(fā)潛在的責(zé)任。

第一種廣泛運(yùn)用的標(biāo)準(zhǔn)是完全自由裁量的支撐生活標(biāo)準(zhǔn)。受托人擁有唯一、絕對(duì)和不受約束的自由裁量權(quán)，可以決定為受益人的健康、生活維持和支撐，或?yàn)槭芤嫒说睦?，分配給受益人所必需的本金和收入。①See Kemp C.Scales，CELA &Linda M.Anderson，Special Needs Trusts：Practical Tips for Avoiding Common Pitfalls，74 Pennsylvania Bar Association Quarterly 169，172（2003）.這種標(biāo)準(zhǔn)是一種不可靠的標(biāo)準(zhǔn)，受托人依然能夠滿足受益人生活必需品之外的需要。在特殊情況下，這種完全自由裁量的支撐生活標(biāo)準(zhǔn)可能會(huì)導(dǎo)致信托資金被政府機(jī)構(gòu)視為“可計(jì)量”財(cái)產(chǎn)，支撐生活標(biāo)準(zhǔn)的財(cái)產(chǎn)分配可能被認(rèn)定是實(shí)現(xiàn)社會(huì)救助目的，是“替代”而非“補(bǔ)充”福利制度，從而使受益人喪失公共福利資格。

第二種分配標(biāo)準(zhǔn)是嚴(yán)格的社會(huì)安全補(bǔ)助金標(biāo)準(zhǔn)，禁止提供任何食物或住所。信托文件中應(yīng)當(dāng)規(guī)定：信托的本金或收入的任何部分不得用于食物或住房，或取代受益人可能有資格領(lǐng)取的任何公共救助福利。②See Ruthann P.Lacey &Heather D.Nadler，Special Needs Trust，46 Family Law Quarterly247，259，260（2012）.雖然這對(duì)于保留福利資格來說是最安全、最保守的標(biāo)準(zhǔn)，但是對(duì)于受益人生活質(zhì)量的改善來說是最缺乏靈活性的標(biāo)準(zhǔn)，并且可能產(chǎn)生后續(xù)問題。譬如，在起草特殊需要信托文件時(shí)，起草人往往無法預(yù)測(cè)受益人的恢復(fù)情況，受益人的個(gè)人情況可能會(huì)顯著改善，與其保有獲取公共福利的資格，不如通過信托財(cái)產(chǎn)的分配，受益人可以重新成為一個(gè)有工作、自給自足的社會(huì)成員。這也是現(xiàn)今成年監(jiān)護(hù)追求的目標(biāo)，讓身心障礙者能夠獲得就業(yè)的能力和機(jī)會(huì)。這一標(biāo)準(zhǔn)甚至過分限制繼續(xù)享有社會(huì)安全補(bǔ)助資格的受益人，即使信托資金充足，信托財(cái)產(chǎn)也不能用于維修受益人居住的不合標(biāo)準(zhǔn)的房屋。如果采用這種嚴(yán)格的標(biāo)準(zhǔn)，受托人幾乎無法妥當(dāng)運(yùn)用信托資金來改善受益人的生活狀況。

第三種標(biāo)準(zhǔn)是完全自由裁量的標(biāo)準(zhǔn)，這是一種靈活的最佳選擇，信托文件需要預(yù)先說明設(shè)立人的意圖，即信托財(cái)產(chǎn)分配應(yīng)“補(bǔ)充”而不是“替代”公共福利，除非受托人認(rèn)為這符合受益人的最佳利益，則允許分配取代這些福利。信托文件可以規(guī)定，授予受托人唯一、絕對(duì)和不受控制的自由裁量權(quán)，受托人可以自行決定向受益人或?yàn)槭芤嫒说睦孢M(jìn)行分配。受托人不得進(jìn)行任何將導(dǎo)致公共福利（如醫(yī)療補(bǔ)助計(jì)劃或社會(huì)安全補(bǔ)助金）損失或減少的分配，除非受托人認(rèn)為進(jìn)行此類分配的收益大于此類福利的損失。③See Ruthann P.Lacey &Heather D.Nadler，Special Needs Trust，46 Family Law Quarterly247，259，260（2012）該標(biāo)準(zhǔn)給予了受托人較大的自由裁量權(quán)，其權(quán)力的行使是為了殘疾受益人的最佳利益，更有利于實(shí)現(xiàn)殘障人士的各種補(bǔ)充需求，毋庸置疑，該標(biāo)準(zhǔn)更為殘疾受益人和受托人的青睞。

3.信托資金的運(yùn)用。特殊需要信托的文件中通常必須明確規(guī)定，信托設(shè)立人的意圖是為殘疾受益人提供補(bǔ)充需要，而不是滿足基礎(chǔ)生活需要；在為殘疾受益人的利益分配信托本金和收益方面，受托人擁有絕對(duì)的自由裁量權(quán)。④See Daryl L.Gordon，Special Needs Trust，15 Quinnipiac Probate Law Journal 121，123（2000）.有人認(rèn)為特殊需要信托的資金只能用于購買醫(yī)療補(bǔ)助計(jì)劃不覆蓋的醫(yī)療保健服務(wù)或設(shè)施，這是不正確的。事實(shí)上，殘疾受益人所需的一些商品或服務(wù)對(duì)身體健康者來說是“奢侈品”，但對(duì)身心障礙者而言卻是“必需品”。這些必需的“奢侈品”包括雇傭家務(wù)人員、計(jì)算機(jī)輔助設(shè)備、裝有電動(dòng)車窗和座椅或特殊改裝的汽車、乘坐特殊交通工具去看電影、特殊的電話，等等。只有在極少數(shù)情況下，這些“奢侈品”僅能由私人現(xiàn)金提供。⑤See Patricia Tobin，Planning ahead for Special Needs Trusts，11 Probate and Property 56，58（1997）.申言之，特殊需要信托給受益人帶來的真正好處是在保持公共利益的同時(shí)，幫助受益人提升生活品質(zhì)。受托人在確定信托資金用于哪些商品和服務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)充分考慮信托資產(chǎn)的價(jià)值和預(yù)期收入、受益人的年度費(fèi)用安排和預(yù)期壽命以及預(yù)期從社會(huì)救助中獲得的補(bǔ)助等。在任何可能的情況下，鼓勵(lì)受益人參與資產(chǎn)規(guī)劃，不僅有助于進(jìn)行合理資產(chǎn)配置，解決受益人在財(cái)產(chǎn)分配時(shí)所生困惑，避免滋生糾紛，而且計(jì)劃周密的資產(chǎn)規(guī)劃有助于確保信托資金不會(huì)極速耗盡。

（三）特殊需要信托中受托人的設(shè)計(jì)

1.受托人的選擇

因?yàn)樘厥庑枰磐兄惺芡腥讼碛薪^對(duì)的自由裁量權(quán)，受托人將負(fù)責(zé)分配信托資金，并有權(quán)決定分配資金的時(shí)間和方式，所以選擇合適受托人的重要性不言而喻。受托人的選擇主要有三種類型：家庭受托人、專業(yè)受托人和共同受托人。

如果選擇一個(gè)負(fù)責(zé)任的家庭成員或親密的朋友來擔(dān)任受托人，那么該受托人的一個(gè)重要功能是其能夠真正采取對(duì)受益人最有利的方式，直言不諱地反駁監(jiān)護(hù)人，其必須全面關(guān)心受益人且在任何情況下都能以他的利益進(jìn)行優(yōu)先考量。①See Jennifer Brannan，Third-party special needs trust：dead or alive in a uniform trust code world，16 Texas Wesleyan Law Review 249，257（2010）.但是，很多由親屬或朋友擔(dān)任受托人的信托都失敗了，因?yàn)樗麄內(nèi)狈I(yè)知識(shí)和精力來處理復(fù)雜的信托事務(wù)。②See Katherine B.McCoy，The growing need for third-party special needs trust reform，65 Case Western Reserve Law Review 461，472（2014）.雖然受益人的家屬可能有能力擔(dān)任這一角色，但是受托人與受益人的親密關(guān)系會(huì)影響受托人進(jìn)行正確決策，從而導(dǎo)致受益人喪失公共福利資格。美國有些州甚至禁止父母、監(jiān)護(hù)人或其他家庭成員擔(dān)任受托人，因?yàn)槿羲麄兺瑫r(shí)作為殘疾受益人死亡時(shí)的剩余受益人，則會(huì)存在潛在的內(nèi)在利益沖突，受托人將不會(huì)為受益人的最佳利益進(jìn)行分配，而會(huì)考慮剩余利益的最大化。

較為明智的做法是考慮聘請(qǐng)專業(yè)機(jī)構(gòu)（銀行、金融機(jī)構(gòu)）或個(gè)人（律師）擔(dān)任受托人。特殊需要信托資金的運(yùn)用必須做到：一方面既能滿足政府項(xiàng)目未覆蓋的改善生活品質(zhì)的支出，另一方面能保留從現(xiàn)有公共項(xiàng)目中受益的資格，還要保證最終留有剩余資產(chǎn)用于補(bǔ)償政府項(xiàng)目，③See Donna G.Barwick，Estate Planning for Beneficiaries with Special Needs，6 Journal of Retirement Planning12，14（2003）.這對(duì)受托人的專業(yè)技能提出了較高的要求。受托人需要具備信托管理、會(huì)計(jì)、投資以及特殊需要信托的公共福利方面的專業(yè)知識(shí)，通常只有公司受托人方可勝任此職位。他們具備專業(yè)素養(yǎng)，能夠承擔(dān)高效管理信托資金之責(zé)任。但是，他們通常會(huì)收取年度管理費(fèi)用，可能還會(huì)要求最低的信托資產(chǎn)數(shù)額，這可能會(huì)使大多數(shù)貧困殘疾家庭望而卻步。此外，這些機(jī)構(gòu)和專業(yè)人士可能不了解每個(gè)受益人的具體日常需求。

綜上，最佳的選擇是由家庭成員（或朋友）與專業(yè)人士（信托機(jī)構(gòu)、銀行、律師等）共同擔(dān)任受托人。共同受托人之間可以進(jìn)行相互約束，相互幫助。家庭成員可以更加了解身心障礙受益人的特殊需要，從而防止專業(yè)人士做出無意義的財(cái)產(chǎn)分配；同時(shí)，家庭成員也可以監(jiān)督專業(yè)人士的行為，避免其做出自我交易的行為，阻礙其從信托財(cái)產(chǎn)中間接獲利。另外，對(duì)于集合信托，法律須規(guī)定由非營利組織擔(dān)任受托人，這適用于無法選擇受托人或難以支付專業(yè)受托人費(fèi)用的情形，當(dāng)然，由于此類受托人對(duì)費(fèi)用和信托資產(chǎn)門檻的要求相對(duì)較低，殘障人士家庭也可予以考慮。

2.受托人的特殊義務(wù)

一旦受托人被指定并接受受托人身份，其就必須承擔(dān)信托義務(wù)，包括管理信托的義務(wù)、忠實(shí)義務(wù)、公正分配義務(wù)、謹(jǐn)慎投資義務(wù)、合理使用信托財(cái)產(chǎn)的義務(wù)、保護(hù)信托財(cái)產(chǎn)的義務(wù)，等等。特殊需要信托受托人的義務(wù)履行標(biāo)準(zhǔn)相對(duì)于一般信托事務(wù)的履行標(biāo)準(zhǔn)來說更為嚴(yán)苛。鑒于信托目的的特殊性，特殊需要信托受托人應(yīng)負(fù)有特殊義務(wù)。

（1）熟知公共福利相關(guān)制度。對(duì)于特殊需要信托，受托人最重要的義務(wù)之一是確保受益人公共福利資格的持續(xù)享有。因此，受托人必須隨時(shí)了解受益人福利的任何變化，并熟悉取得福利資格的所有條件。如果受托人沒有恪盡職守，受益人可以就其所遭受的任何損害親自向受托人提出索賠。①See Jennifer Brannan，Third-Party Special Needs Trust：Dead or Alive in a Uniform Trust Code World，16 Texas Wesleyan Law Review 249，258（2010）.特殊需要信托受托人具有熟知有關(guān)社會(huì)福利的法律和規(guī)定的義務(wù)。實(shí)踐中即使是設(shè)計(jì)良好的信托，其管理中也不可避免地會(huì)出現(xiàn)問題，而這些問題的絕大部分都涉及為受益人保有公共福利資格的需要。當(dāng)受托人被請(qǐng)求從信托中支付款項(xiàng)時(shí)，他必須首先確定所要求的款項(xiàng)是否可以通過政府的福利計(jì)劃得到滿足。如果不能，則必須確定支付款項(xiàng)是否會(huì)損害受益人的固有福利資格。要想具備辨別能力，受托人必須熟悉幾乎所有的公共福利項(xiàng)目的復(fù)雜規(guī)則。如果特殊需要信托財(cái)產(chǎn)使用不當(dāng)，它可能會(huì)導(dǎo)致受益人喪失公共福利資格，為此，受托人必需承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。福利資格規(guī)則具有高度的復(fù)雜性和技術(shù)性，除了那些專門從事該領(lǐng)域法律工作的人以外，平常較少有人具備這種專業(yè)知識(shí)。由于身心障礙者情況的特殊性，該領(lǐng)域甚至可能超出經(jīng)驗(yàn)豐富的職業(yè)受托人的知識(shí)儲(chǔ)備，因此，受托人有權(quán)向掌握該領(lǐng)域知識(shí)的律師進(jìn)行咨詢，律師能夠根據(jù)相關(guān)的公共福利制度之規(guī)定以及基于受益人利益的考量，為受托人提供建議。實(shí)踐中，一些公司受托人與醫(yī)療咨詢顧問建立了正式的“聯(lián)盟”，他們通過聘請(qǐng)專業(yè)顧問來決定信托資金的使用和費(fèi)用安排。②See Donna G.Barwick，Estate Planning for Beneficiaries with Special Needs，6 Journal of Retirement Planning 12，13（2003）.

（2）持續(xù)了解受益人的情況。特殊需要信托是為了部分或完全喪失行為能力的身心障礙者的利益而設(shè)立，由于每個(gè)受益人的生理、心理、實(shí)際需求情況是不同的，因此，針對(duì)一個(gè)受益人所為的信托財(cái)產(chǎn)分配對(duì)另一個(gè)受益人來說可能是完全不合適的。此外，今年所采取的適當(dāng)分配之安排可能完全不適合明年的情況。特殊需要信托的受托人必須全方位的、充分的了解受益人的情況，并對(duì)受益人的身心狀況進(jìn)行持續(xù)性的關(guān)注。受托人應(yīng)當(dāng)保證受益人的人身安全，生活環(huán)境的整潔，并使其盡可能的享受高品質(zhì)的生活。如果沒有對(duì)受益人個(gè)人情況的了解，受托人不可能實(shí)現(xiàn)這些目標(biāo)。受托人在信托成立初期，應(yīng)當(dāng)對(duì)受益人進(jìn)行評(píng)估。評(píng)估應(yīng)包括對(duì)受益人的身體和精神狀況、與家人的聯(lián)絡(luò)狀況、生活條件、醫(yī)療保健、財(cái)務(wù)狀況、實(shí)際及可能獲得的公共福利資格、情感狀態(tài)和社交需要。③See Ruthann P.Lacey &Heather D.Nadler，Special Needs Trust，46 Family Law Quarterly 247，264（2012）.受托人可選擇親自進(jìn)行評(píng)估，或雇用第三者，例如社工或護(hù)工，探訪受益人，并向受托人匯報(bào)有關(guān)受益人的情況和需要。如果受托人無法完成評(píng)估，受托人必須聘請(qǐng)專業(yè)人士評(píng)估受益人。

3.受益人對(duì)受托人權(quán)力的束縛

在特殊需要信托中，受益人對(duì)受托人的權(quán)力束縛表現(xiàn)如下：第一，受托人須以身心障礙受益人利益最大化來行使權(quán)力。特殊需要信托的設(shè)立目的是利用信托架構(gòu)全面改善身心障礙者的生活品質(zhì)。受托人應(yīng)當(dāng)遵循受益人利益最大化原則來管理信托財(cái)產(chǎn)，信托財(cái)產(chǎn)的消費(fèi)必須是合理且有必要的，并應(yīng)向受益人轉(zhuǎn)交信托利益。第二，受托人須保障剩余受益人的受益利益。在存在剩余受益人的特殊需要信托中，必須包含“補(bǔ)償”條款。受托人有義務(wù)保證在受益人去世后，留有剩余財(cái)產(chǎn)用于補(bǔ)償醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)用。但是特殊需要信托為身心障礙者提供醫(yī)療救助之外，提高生活質(zhì)量的目的是第一位的。概言之，只要該受托人謹(jǐn)守一般信義義務(wù)和特殊信托受托人的特殊義務(wù)，為受益人改善生活品質(zhì)，滿足受益人的正當(dāng)需求，若受益人逝世后，剩余財(cái)產(chǎn)不足以補(bǔ)償政府醫(yī)療救助費(fèi)用，也不會(huì)被認(rèn)定違反信托目的。第三，受益人有權(quán)監(jiān)督受托人管理財(cái)產(chǎn)。各國信托法都賦予受益人一定的監(jiān)督權(quán)。受托人作為整個(gè)信托財(cái)產(chǎn)的管理者，其權(quán)利存在濫用的可能，因此，受益人對(duì)受托人管理財(cái)產(chǎn)權(quán)力的監(jiān)控至關(guān)重要。受益人有權(quán)利要求受托人對(duì)任何違反信托的行為進(jìn)行補(bǔ)救，要求受托人對(duì)其不誠實(shí)或不可免責(zé)的能力欠缺而引起的收益或本金損失進(jìn)行賠償，并且對(duì)任何他們可能從信托中未獲授權(quán)而取得的利潤(rùn)予以返還。①參見[英]D.J海頓：《信托法》（第4版），周翼、王昊譯，法律出版社2004年版，第167頁。受益人的監(jiān)督對(duì)信托受托人的不當(dāng)行為能夠起到及時(shí)糾正的作用。但考慮到特殊需要信托中受益人行為能力欠缺的可能，監(jiān)督信托事務(wù)的權(quán)利大多由剩余權(quán)益受益人（政府）行使。

總之，基于對(duì)美國特殊需要信托架構(gòu)的分析，可以為我國成年監(jiān)護(hù)引入特殊需要信托制度之構(gòu)建提供參考。

四、可以攻玉：我國成年監(jiān)護(hù)特殊需要信托制度之構(gòu)建

特殊需要信托制度，依托于美國的社會(huì)救助制度，而我國社會(huì)醫(yī)療救助體系存在缺罅。另外，我國信托立法滯后限制了實(shí)務(wù)的發(fā)展，為此，我國有必要立足于本國國情，探索本土化的成年監(jiān)護(hù)特殊需要信托制度，讓信托能夠在成年監(jiān)護(hù)領(lǐng)域發(fā)揮信托模式應(yīng)有的優(yōu)勢(shì)和功能。

（一）功能嵌入：特殊需要信托制度與成年監(jiān)護(hù)的耦合

在美國，特殊需要信托制度常常被用來代替監(jiān)護(hù)制度，為殘疾人進(jìn)行遺產(chǎn)管理、生活照顧和保留福利資格。譬如，《得克薩斯州財(cái)產(chǎn)法典》（The Texas Estates Code）第1301條規(guī)定，準(zhǔn)許法庭為無行為能力的個(gè)人設(shè)立特殊需要信托，但該信托必須符合該殘疾人的最佳利益。該種替代監(jiān)護(hù)的信托不受法院的監(jiān)督，它尤其適合于行為能力喪失、不能處理自己的事務(wù)、沒有預(yù)先設(shè)計(jì)替代監(jiān)護(hù)方式且又極不愿意設(shè)立監(jiān)護(hù)的人。②孫海濤、曲暢：《財(cái)產(chǎn)信托制度在美國成年監(jiān)護(hù)制度中的應(yīng)用》，《北京工業(yè)大學(xué)學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版）》2010年第2期。

有些人認(rèn)為在中國實(shí)行特殊需要信托是行不通的，一方面沒有法律依據(jù)，另一方面與相關(guān)部門“少做少錯(cuò)、不做不錯(cuò)”無為而治的理念相悖。在中國現(xiàn)有《信托法》乃至《慈善法》架構(gòu)下，此類信托可能只能由信托公司參照普通民事他益信托的模式來推進(jìn)，但因?yàn)殚T檻低、資金量低、事務(wù)工作量大，信托公司顯然是沒法盈利的，也是沒法長(zhǎng)久的。③參見高明月：《游學(xué)日記（三）：特殊需要信托》，載微信公眾號(hào)《婚姻家庭與資本市場(chǎng)》，2018年10月6日。為此，中國信托立法、社會(huì)救助制度的改革和成年監(jiān)護(hù)的完善任重而道遠(yuǎn)。但是，我國當(dāng)前的法制政策環(huán)境、積極老齡化和身心障礙人士保護(hù)的現(xiàn)實(shí)需要以及信托方面專業(yè)機(jī)構(gòu)或人才的具備能夠保證特殊需要信托的引入和運(yùn)作。首先，政府對(duì)于特殊群體福利的保護(hù)信念是強(qiáng)烈和堅(jiān)定的，社會(huì)存在大量“失智”或“失能”的成年人無法得到妥善照顧的現(xiàn)實(shí)狀況，身心障礙者對(duì)提高生活質(zhì)量的需求越來越迫切。其次，我國《民法總則》新增的有關(guān)意定成年監(jiān)護(hù)的內(nèi)容反映了我國面對(duì)老齡化社會(huì)需求的法律回應(yīng)，為未來喪失行為能力成年人的生活保障探索了新的合適路徑，也為特殊需要信托制度的引入提供了契機(jī)。再次，基于社會(huì)結(jié)構(gòu)從家庭向個(gè)人的變化趨勢(shì)，成年監(jiān)護(hù)顯現(xiàn)出社會(huì)化、專業(yè)化、職業(yè)化的特點(diǎn)，不再局限于家庭內(nèi)部，更多強(qiáng)調(diào)社會(huì)參與。④參見孫犀銘：民法典語境下成年監(jiān)護(hù)改革的拐點(diǎn)與轉(zhuǎn)進(jìn)，載《法學(xué)家》2018年第4期，第41頁。引入特殊需要信托制度，由職業(yè)的受托人為被監(jiān)護(hù)人提供專業(yè)化的服務(wù)，恰好迎合了成年監(jiān)護(hù)制度監(jiān)護(hù)事務(wù)的專業(yè)化以及監(jiān)護(hù)人職業(yè)化的改革趨勢(shì)。最后，近年來我國信托業(yè)發(fā)展勢(shì)頭正盛，個(gè)別信托公司已經(jīng)設(shè)計(jì)出保障特殊群體的信托產(chǎn)品，面對(duì)充足的市場(chǎng)需求，信托公司的營利問題并不是否認(rèn)特殊需要信托在我國成年監(jiān)護(hù)中運(yùn)用的充分理由。

特殊需要信托以其自身的優(yōu)勢(shì)在我國成年監(jiān)護(hù)領(lǐng)域具有適用空間。特殊需要信托具有普通信托的靈活性和多功能性，信托的財(cái)富傳承、財(cái)產(chǎn)管理、安全保障和社會(huì)福利與公益事業(yè)的促進(jìn)功能，與成年監(jiān)護(hù)的需求不謀而合。首先，特殊需要信托一方面可以預(yù)防成年人在喪失行為能力后無人照顧，滿足老齡化的需求，也可以消除當(dāng)前成年監(jiān)護(hù)對(duì)象不包括“失能”成年人的弊端；另一方面可以保證在家庭成員去世后，身心障礙者成年后的生活可以繼續(xù)得以維持。其次，特殊需要信托可用于滿足身心障礙成年人的各種需要。在成年監(jiān)護(hù)中，能夠較好地為受益人提供教育、照顧及娛樂等多方面的服務(wù)，提高受益人的生活質(zhì)量。信托公司可以通過起居、社交、保健、教育以及休閑娛樂等方面的特殊需要信托消費(fèi)產(chǎn)品設(shè)計(jì)，為喪失行為能力成年人提供更好的服務(wù)體驗(yàn)，推動(dòng)銀發(fā)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。再次，社會(huì)救助往往無法滿足身心障礙成年人的全部需求，特殊需要信托通過對(duì)信托財(cái)產(chǎn)的運(yùn)作，使其保值增值，從而獲得更多的資金來補(bǔ)充受益人的其他需求。同時(shí)，更多的剩余信托資金能夠通過“補(bǔ)償條款”減輕政府的財(cái)政負(fù)擔(dān)。最后，基于信托財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性，信托財(cái)產(chǎn)對(duì)比監(jiān)護(hù)財(cái)產(chǎn)，在保護(hù)身心障礙成年人財(cái)產(chǎn)權(quán)益方面更具優(yōu)勢(shì)。信托的獨(dú)立性使信托財(cái)產(chǎn)免受三方當(dāng)事人（委托人、受托人、受益人）及其債權(quán)人的追索。而監(jiān)護(hù)財(cái)產(chǎn)的排他效力明顯劣后于信托財(cái)產(chǎn)，監(jiān)護(hù)人形式上占有該監(jiān)護(hù)財(cái)產(chǎn)①趙國富：《特殊信托制度在未成年人監(jiān)護(hù)中的應(yīng)用——以美國特殊信托制度為例》，《青少年犯罪問題》2015年第5期。，享有權(quán)利外觀，存在不當(dāng)處分之虞。監(jiān)護(hù)人若違背監(jiān)護(hù)人之宗旨，侵占被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)，或侵占后將其轉(zhuǎn)化為其他財(cái)產(chǎn)形態(tài)，被監(jiān)護(hù)人不能或無能力追及自己被侵害的財(cái)產(chǎn)，其財(cái)產(chǎn)安全難以獲得保障。然而，如果受托人違背替成年障礙者妥善管理財(cái)產(chǎn)的義務(wù)，未將財(cái)產(chǎn)用于提高其生活質(zhì)量，而是將財(cái)產(chǎn)挪作他用，為自己謀利，則他不僅需要承擔(dān)信義義務(wù)違反的責(zé)任，而且在其同時(shí)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的情況下，還要承擔(dān)違反監(jiān)護(hù)義務(wù)的責(zé)任。此外，英美法上的推定信托制度能夠有效救濟(jì)受托人違反忠誠義務(wù)或違反良心的不當(dāng)行為，要求受托人返還財(cái)產(chǎn)及孳息，并彌補(bǔ)給成年障礙者所造成的損失。②參見陳雪萍：《推定信托的修正正義與修正正義的推定信托制度之借鑒——以攫取公司機(jī)會(huì)行為的修正為例證》，載《上海財(cái)經(jīng)大學(xué)學(xué)報(bào)》2018第4期，第113頁?；谛磐胸?cái)產(chǎn)的物上代位性以及信托受益人權(quán)利的追及性，受益人可以追及至任何財(cái)產(chǎn)形態(tài)和任何人手中（善意第三人除外）。

我國民法典采“總則+分編家庭法”的成年監(jiān)護(hù)立法模式，單設(shè)監(jiān)護(hù)制度，而且就目前公布的民法典婚姻家庭編草案三審稿③2019年10月，第十一屆全國民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)對(duì)民法典婚姻家庭編（草案）進(jìn)行了第三次審議。來看，并未發(fā)現(xiàn)有關(guān)成年監(jiān)護(hù)制度的條文。如果重設(shè)我國監(jiān)護(hù)類型，則進(jìn)行監(jiān)護(hù)體系的重新編排以及監(jiān)護(hù)內(nèi)容的更新調(diào)整將是一項(xiàng)耗費(fèi)巨大的工程，且這對(duì)剛施行不久的《民法總則》來說無疑是一場(chǎng)沖擊，更是對(duì)立法資源的極度浪費(fèi)。而引入特殊需要信托制度則可以避免以上問題，不僅無須做任何法律變動(dòng)，而且依然可以沿用現(xiàn)有監(jiān)護(hù)規(guī)則，僅需在實(shí)踐中配以特殊需要信托的運(yùn)作模式即可彌補(bǔ)現(xiàn)有成年監(jiān)護(hù)規(guī)范的欠缺，發(fā)揮監(jiān)護(hù)和信托在保護(hù)身心障礙成年人方面的雙重功效。

（二）模式重塑：建立本土化的成年監(jiān)護(hù)特殊需要信托制度

特殊需要信托制度須與醫(yī)療救助制度和社會(huì)安全補(bǔ)助金制度相配套使用，而我國沒有相應(yīng)的公共救助制度與之相配，因此，需要探索符合中國國情的特殊需要信托制度，發(fā)揮信托模式本身的優(yōu)勢(shì)。

我國香港在借鑒美國集合信托的基礎(chǔ)上，建立了符合香港本土情況的特殊需要信托，其運(yùn)作邏輯是“生前信托+遺囑”的法律架構(gòu)。委托人在世時(shí)設(shè)立信托，并訂立遺囑。委托人身故后，遺囑執(zhí)行人變賣委托人（被繼承人）的資產(chǎn)，并將資金轉(zhuǎn)移到“特殊需要信托”的信托賬戶，信托才正式開始運(yùn)作。我國香港行政長(zhǎng)官林鄭月娥于2017年在《施政報(bào)告》中指出：“政府已決定牽頭成立‘特殊需要信托’，由社會(huì)福利署署長(zhǎng)擔(dān)任受托人，以提供既可信賴、又可負(fù)擔(dān)的信托服務(wù)，在家長(zhǎng)離世后管理他們遺下的財(cái)產(chǎn)，按照他們的意愿定期向其子女的照顧者或機(jī)構(gòu)發(fā)放款項(xiàng)，以確保他們的財(cái)產(chǎn)用于繼續(xù)照顧其子女的長(zhǎng)遠(yuǎn)生活需要?！雹倥炫刃侣劊骸读粥嵲露鸢l(fā)表<香港家書>：關(guān)注特殊群體社會(huì)福利問題》，載搜狐網(wǎng)，http://news.sina.com.cn/o/2017-10-21/doc-ifymzksi0788185.shtml。我國香港的特殊需要信托以政府的強(qiáng)大公信力為依托，充分考慮私人信托的收費(fèi)高昂和大多數(shù)特殊需要家庭的經(jīng)濟(jì)情況，采取了類似集合信托的方式，來為特殊需要人士服務(wù)。但是根據(jù)2019年特區(qū)政府公布的特殊需要信托最低入場(chǎng)門檻22.5萬元，②參見香港資本投資者之家：《特殊需要信托本月接受申請(qǐng)，入場(chǎng)門檻22.5萬》，載搜狐網(wǎng)2019年3月8日，https://www.sohu.com/a/300059778_99941928?sec=wd。這對(duì)經(jīng)濟(jì)困難家庭來說是一筆很大的費(fèi)用，與采取集合信托的初衷相悖，因此，我國若采用集合信托的模式，還需要在信托準(zhǔn)入資金的門檻上多作考慮。

關(guān)于我國特殊需要信托模式的選擇，美國的三種模式有其獨(dú)特的價(jià)值，如補(bǔ)償信托可以將因侵權(quán)事件導(dǎo)致身心障礙的成年人的賠償金進(jìn)行充分管理和利用；集合特殊需要信托可以減輕專業(yè)受托人的費(fèi)用，將多個(gè)信托資金匯集起來，利于信托財(cái)產(chǎn)的投資增值；第三方特殊需要信托可以使父母的遺產(chǎn)得到充分分配和運(yùn)用，以保障家庭成員去世后身心障礙者成年后的生活。雖然基于不同的利益考量，美國的三種模式都可以適用，但考慮到我國現(xiàn)有信托制度和社會(huì)救助制度的欠缺，當(dāng)前不宜完全照搬美國的三種特殊需要信托類型，而應(yīng)重新架構(gòu)，以符合我國成年監(jiān)護(hù)制度保護(hù)身心障礙者之現(xiàn)狀。殘疾受益人可以劃分為三種類型：身心障礙自始至終無行為能力；因侵權(quán)事件或患精神疾病或年老而喪失行為能力；身體障礙但具完全行為能力?！睹穹倓t》確立的成年監(jiān)護(hù)對(duì)象并不包含第三種類型，忽視了對(duì)“失能”成年人的保護(hù)。為了避免類型化信托設(shè)計(jì)的重復(fù)性和復(fù)雜性，茲設(shè)計(jì)一種較為簡(jiǎn)易、涵蓋所有殘疾受益人類型的成年監(jiān)護(hù)特殊需要信托模式：

（1）委托人是殘疾受益人（喪失行為能力之前）、法定監(jiān)護(hù)人（親屬）、意定監(jiān)護(hù)人（朋友等協(xié)商確定的監(jiān)護(hù)人）或法院。法院作為設(shè)立人通常出現(xiàn)在人身損害侵權(quán)之訴和繼承糾紛場(chǎng)合，出于對(duì)殘疾受益人利益的考量，認(rèn)為確有必要為其設(shè)立信托時(shí)，可主動(dòng)設(shè)立。法院設(shè)立此種信托的正當(dāng)性基礎(chǔ)可借鑒指定監(jiān)護(hù)之理念，即以保護(hù)身心障礙者的利益為導(dǎo)向。

（2）信托財(cái)產(chǎn)可以來自殘疾受益人自身的財(cái)產(chǎn)或第三方的財(cái)產(chǎn)。信托財(cái)產(chǎn)的分配標(biāo)準(zhǔn)遵循完全自由裁量的標(biāo)準(zhǔn)，訂立信托合同時(shí)需要預(yù)先說明設(shè)立人的意圖，即信托財(cái)產(chǎn)分配應(yīng)補(bǔ)充而不是取代公共福利，但如果受托人認(rèn)為這符合受益人的最佳利益，則允許分配這些取代福利；信托財(cái)產(chǎn)的運(yùn)用為殘疾受益人提供補(bǔ)充需要，而非基礎(chǔ)生活需要，以提高其生活質(zhì)量為目的。

（3）主要受益人是身體或心智障礙者，剩余受益人是提供社會(huì)救助的政府機(jī)構(gòu)（若信托財(cái)產(chǎn)來源于殘疾受益人，則存在政府作為剩余受益人）。在受益人去世之后，剩余信托財(cái)產(chǎn)若未被指定用于其他殘疾受益人，則應(yīng)當(dāng)補(bǔ)償給政府，以減輕政府的財(cái)政壓力，以滿足類似成年被監(jiān)護(hù)人的需要，這是此類信托具有的公益性使然，借公益信托之近似規(guī)則所為的一種構(gòu)設(shè)。

（4）由監(jiān)護(hù)人和職業(yè)受托人共同擔(dān)任受托人。對(duì)于監(jiān)護(hù)人精神上的慰藉感、安全感、歸屬感的提升，成年監(jiān)護(hù)中家庭成員的作用不可或缺。由監(jiān)護(hù)人擔(dān)任受托人更能了解被監(jiān)護(hù)人的具體需求，對(duì)被監(jiān)護(hù)人的身心和財(cái)產(chǎn)監(jiān)護(hù)更為有利，監(jiān)護(hù)人受監(jiān)護(hù)義務(wù)和受托人信義義務(wù)的雙重義務(wù)約束，更能防止監(jiān)護(hù)權(quán)的濫用，保障被監(jiān)護(hù)人身體和財(cái)產(chǎn)的安全。職業(yè)受托人能夠彌補(bǔ)監(jiān)護(hù)人專業(yè)知識(shí)的不足，專業(yè)的特殊需要信托受托人應(yīng)當(dāng)具備成年監(jiān)護(hù)法律、社會(huì)救助法律、會(huì)計(jì)、投資等方面的專業(yè)知識(shí)和技能，以適應(yīng)復(fù)雜的信托財(cái)產(chǎn)管理和運(yùn)作。

（5）監(jiān)護(hù)和信托雙重義務(wù)規(guī)制機(jī)制。若監(jiān)護(hù)人擔(dān)任受托人，則其受雙重身份下雙重義務(wù)制約。其一，受托人需要承擔(dān)作為監(jiān)護(hù)人的固有職責(zé)以及違反職責(zé)和侵權(quán)行為所應(yīng)承受的民事責(zé)任和刑事責(zé)任。這些責(zé)任的承擔(dān)具有相應(yīng)的法律依據(jù)，如《殘疾人保護(hù)法》第9條規(guī)定了殘疾監(jiān)護(hù)人履行對(duì)殘疾人監(jiān)護(hù)職責(zé)必要性，必須以尊重其意愿，維護(hù)其合法權(quán)益為指導(dǎo)。禁止對(duì)殘疾人實(shí)施家庭暴力，禁止虐待、遺棄殘疾人?！睹穹倓t》第34條規(guī)定監(jiān)護(hù)人不履行職責(zé)或者侵害被監(jiān)護(hù)人合法權(quán)益將承擔(dān)法律責(zé)任，第36條對(duì)撤銷監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)資格進(jìn)行了規(guī)定?！毒裥l(wèi)生法》第9條規(guī)定，禁止監(jiān)護(hù)人對(duì)精神障礙者實(shí)施家庭暴力，禁止遺棄精神障礙患者；該法第78條規(guī)定，給精神障礙患者造成人身、財(cái)產(chǎn)或其他損害的應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。《刑法》第261條之一規(guī)定了虐待被監(jiān)護(hù)人罪，即對(duì)殘疾人等負(fù)有監(jiān)護(hù)職責(zé)的人虐待被監(jiān)護(hù)的人，情節(jié)惡劣的，處三年以下有期徒刑或者拘役。其二，監(jiān)護(hù)人需要承擔(dān)作為受托人的信義義務(wù)和特殊需要信托下的特殊義務(wù)?！缎磐蟹ā返?5條闡述了受托人的一般信義義務(wù)（忠實(shí)義務(wù)和注意義務(wù)），受托人應(yīng)為受益人的最大利益著想，嚴(yán)格按照信托文件，管理和運(yùn)作信托財(cái)產(chǎn)。前已述及，特殊需要信托的受托人還應(yīng)當(dāng)履行掌握公共福利相關(guān)制度和持續(xù)了解受益人情況的義務(wù)，違反信義義務(wù)需要承擔(dān)嚴(yán)苛的民事責(zé)任與刑事責(zé)任。根據(jù)我國《信托法》的相關(guān)規(guī)定，受托人如因管理不當(dāng)致信托財(cái)產(chǎn)發(fā)生損害或違反信托本旨處分信托財(cái)產(chǎn)以及違反忠實(shí)義務(wù)時(shí)，受托人自己所獲利益應(yīng)當(dāng)歸入信托財(cái)產(chǎn)；受益人可以自由選擇金錢賠償或恢復(fù)原狀，并得請(qǐng)求減免報(bào)酬，且受托人須以自己的固有財(cái)產(chǎn)賠償，承擔(dān)無限責(zé)任；共同受托人違反信義義務(wù)應(yīng)負(fù)連帶賠償責(zé)任。受托人違反信義義務(wù)若構(gòu)成刑法上的背信（刑法第185條）或侵占（刑法第270條），應(yīng)負(fù)相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)刑（罰金）和人身刑（有期徒刑、拘役）之責(zé)任。4條規(guī)定監(jiān)護(hù)人不履行職責(zé)或者侵害被監(jiān)護(hù)人合法權(quán)益將承擔(dān)法律責(zé)任，第36條對(duì)撤銷監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)資格進(jìn)行了規(guī)定?！毒裥l(wèi)生法》第9條規(guī)定，禁止監(jiān)護(hù)人對(duì)精神障礙者實(shí)施家庭暴力，禁止遺棄精神障礙患者；該法第78條規(guī)定，給精神障礙患者造成人身、財(cái)產(chǎn)或其他損害的應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！缎谭ā返?61條之一規(guī)定了虐待被監(jiān)護(hù)人罪，即對(duì)殘疾人等負(fù)有監(jiān)護(hù)職責(zé)的人虐待被監(jiān)護(hù)的人，情節(jié)惡劣的，處三年以下有期徒刑或者拘役。其二，監(jiān)護(hù)人需要承擔(dān)作為受托人的信義義務(wù)和特殊需要信托下的特殊義務(wù)。《信托法》第25條闡述了受托人的一般信義義務(wù)（忠實(shí)義務(wù)和注意義務(wù)），受托人應(yīng)為受益人的最大利益著想，嚴(yán)格按照信托文件，管理和運(yùn)作信托財(cái)產(chǎn)。

（6）采用集合信托匯集信托資金的運(yùn)作模式。考慮到我國需要社會(huì)福利救助的家庭大多為經(jīng)濟(jì)困難家庭、受托人的費(fèi)用較高以及單個(gè)家庭信托資產(chǎn)較少的情況，適宜采用資金池的方式，每個(gè)信托設(shè)單獨(dú)的賬戶（保障安全性），將每個(gè)信托資金匯集到同一個(gè)資金池中，讓公司受托人統(tǒng)一運(yùn)用信托資金來投資增值，從而滿足受益人的個(gè)性化需求。

（7）制定嚴(yán)格監(jiān)督程序。在成年監(jiān)護(hù)的特殊需要信托制度中，監(jiān)督顯得尤為重要，因?yàn)槠渖婕吧鐣?huì)弱勢(shì)群體利益的保障與維護(hù)。現(xiàn)實(shí)中可能存在受托人為了自己的私人利益而不同程度地侵犯欠缺行為能力成年人利益的情形，而身心障礙者作為受益人無法履行監(jiān)督受托人的權(quán)利。因此，在沒有政府充當(dāng)剩余受益人的情況下，也應(yīng)當(dāng)授予他人以監(jiān)督權(quán)，如設(shè)立監(jiān)察人制度，賦予其他監(jiān)護(hù)人以監(jiān)察人資格，或監(jiān)護(hù)人不擔(dān)任受托人情形下，行使對(duì)受托人的監(jiān)督權(quán)。

（8）鑒于特殊需要信托這一制度對(duì)成年障礙者利益保護(hù)的重要性以及該制度本身的優(yōu)越性，為了充分發(fā)揮該制度的實(shí)際效益，我們必須進(jìn)行成年監(jiān)護(hù)特殊需要信托的配套制度改革，完善我國《信托法》中相關(guān)規(guī)定和我國的社會(huì)救助制度。其一，須在未來的《社會(huì)救助法》中明確社會(huì)救助的目標(biāo)包括提高被救助者的生活水平；其二，須在未來的《社會(huì)救助法》中規(guī)定將特殊需要信托的信托財(cái)產(chǎn)排除在社會(huì)救助資格認(rèn)定的可計(jì)量財(cái)產(chǎn)之外；其三，在民法典分編中應(yīng)當(dāng)細(xì)化成年意定監(jiān)護(hù)的實(shí)體規(guī)范和程序規(guī)范，引入特殊需要信托的路徑選擇；其四，在《信托法》中可以納入特殊需要信托類型，規(guī)范特殊需要信托受托人的特殊義務(wù)和責(zé)任，強(qiáng)化信義規(guī)則，并注意與《社會(huì)救助法》的銜接，例如受益人的年齡應(yīng)當(dāng)與被救助者年齡的限制相一致。

雖然在現(xiàn)行信托法框架下，因相關(guān)規(guī)則闕如，我國目前還不能實(shí)現(xiàn)特殊需要信托的法律效果，但隨著相關(guān)立法的完善，其發(fā)揮廣泛的社會(huì)效益指日可待。鑒于美國特殊需要信托制度與社會(huì)救助制度的契合性，我國應(yīng)當(dāng)加快社會(huì)救助制度的改革，完善社會(huì)救助政策以及稅收等配套制度，提高政府保護(hù)社會(huì)特殊人群的積極性，協(xié)助特殊需要信托的設(shè)立，從而推動(dòng)特殊需要信托的發(fā)展，更好地保護(hù)身心障礙成年人的合法權(quán)益。

五、結(jié)語

目前，我國的成年監(jiān)護(hù)制度尚處于初步發(fā)展階段，配套法律規(guī)定不夠完善，無法實(shí)現(xiàn)減輕人口老齡化之負(fù)面影響之目的，美國特殊信托制度為我國成年監(jiān)護(hù)制度的完善提供了有益的借鑒，我國可通過立法技術(shù)將其引入。成年監(jiān)護(hù)制度設(shè)計(jì)初衷系為“失智”成年人提供保護(hù)措施，維持其生存或生活資源所必需，也是當(dāng)前積極老齡化的必然要求。但是我們也應(yīng)當(dāng)看到更多“失能”成年人的渴求，應(yīng)當(dāng)使成年監(jiān)護(hù)與行為能力“脫鉤”，實(shí)現(xiàn)對(duì)所有殘疾人士的關(guān)愛。這就需要我們借鑒美國特殊需要信托制度，但因特殊需要信托是補(bǔ)充醫(yī)療救助制度的產(chǎn)物，以提高被救助者生活質(zhì)量為目的，所以在借鑒時(shí)應(yīng)與我國社會(huì)救助體系的完善同時(shí)進(jìn)行。特殊需要信托制度的引入絕非對(duì)成年監(jiān)護(hù)制度的替代，即便成立信托，也不能免除監(jiān)護(hù)人之監(jiān)護(hù)義務(wù)，而是要同時(shí)發(fā)揮二者之制度功能，共同改善成年障礙者的保護(hù)環(huán)境，提高其生活水平。從宏觀層面，成年監(jiān)護(hù)特殊需要信托制度能夠響應(yīng)國家積極應(yīng)對(duì)老齡化的號(hào)召，滿足失智失能老齡群體照護(hù)服務(wù)質(zhì)量提高的要求，推動(dòng)銀發(fā)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展；從微觀層面，它能夠更好地改善成年障礙者的生活品質(zhì)，能夠?qū)崿F(xiàn)當(dāng)事人意思自治和彌補(bǔ)監(jiān)護(hù)人財(cái)產(chǎn)管理能力不足或者濫用財(cái)產(chǎn)管理權(quán)力等問題，進(jìn)而維護(hù)成年被監(jiān)護(hù)人的最佳利益，滿足身心障礙者的福利擴(kuò)大化需求。