王增武

2020年5月8日，中國(guó)銀保監(jiān)會(huì)頒布《信托公司資金信托暫行管理辦法（征求意見）》（簡(jiǎn)稱“資金信托新規(guī)”），對(duì)信托公司的轉(zhuǎn)型發(fā)展提出了新的要求。戰(zhàn)略轉(zhuǎn)型的方向有二：一是產(chǎn)品轉(zhuǎn)型，包括資產(chǎn)證券、股權(quán)信托等標(biāo)準(zhǔn)信托產(chǎn)品，和“例外條款”服務(wù)信托中涵蓋的信托業(yè)務(wù)類型;二是機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)型，將信托公司定位為集團(tuán)的資產(chǎn)管理和處置機(jī)構(gòu)，即“機(jī)構(gòu)版”的私人信托公司（Private Trust Company，PTC）。鑒于此，筆者從宏觀背景和微觀機(jī)制兩個(gè)維度，以開曼為例闡釋國(guó)際經(jīng)驗(yàn)，并分析其對(duì)國(guó)內(nèi)信托公司機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)型的建議。

宏觀背景

1503年，哥倫布發(fā)現(xiàn)開曼群島;1670年，開曼群島淪為英屬殖民地，歸牙買加總督管轄;1962年，牙買加獨(dú)立，此后開曼群島由英國(guó)女王任命總督并直接進(jìn)行統(tǒng)治。開曼群島位于加勒比海西北部，由大開曼、小開曼和開曼布拉克三個(gè)島嶼組成。旅游業(yè)和金融服務(wù)業(yè)是開曼的兩大經(jīng)濟(jì)支柱，同時(shí)開曼是全球四大離岸金融地之一，也是世界最大的離岸銀行業(yè)中心、以及世界第二大離岸專屬保險(xiǎn)基地。

開曼成文法的淵源主要有英國(guó)帝國(guó)主義時(shí)期的法案、歐洲法律、開曼立法議會(huì)制定的法律和開曼判例法等。開曼設(shè)有開曼群島即決法院（Summary Court）、大法院（Grand Court） 和上訴法院（Court of Appeal），即決法院和大法院均可審理民事案件和刑事案件。2009年11月1日，大法院下設(shè)金融服務(wù)法庭，同時(shí)頒布新的“大法院規(guī)則”并設(shè)立金融服務(wù)法庭登記官， 審理“違反信托或受托業(yè)務(wù)且信托金額超過(guò)100萬(wàn)開曼元”的信托業(yè)務(wù)相關(guān)訴訟。最后，英國(guó)樞密院（Privy of Council）為開曼最高上訴機(jī)關(guān)，相當(dāng)于我們的最高人民法院。

開曼群島沒(méi)有直接或間接稅，政府收入來(lái)自關(guān)稅、印花稅和向公司征收的年費(fèi)，沒(méi)有個(gè)人所得稅、公司所得稅、資本利得稅、不動(dòng)產(chǎn)稅和遺產(chǎn)稅等稅種。印花稅主要是對(duì)開曼不動(dòng)產(chǎn)交易征稅的從價(jià)稅，固定稅率為7.5%或9%。除了不直接征稅外，如果獲得總督頒發(fā)的免稅證書，還可享受20年的免稅資格，同時(shí)， 所有免稅的信托可以享受50年的免稅資格。最后，免稅公司可以向開曼政府申請(qǐng)一份保證書，保證日后若群島政府修改稅收條例，亦不會(huì)影響原豁免公司的稅收優(yōu)惠。

微觀機(jī)制

在微觀機(jī)制層面，我們重點(diǎn)闡釋開曼的信托制度和特別信托基金替代制度（Special Trusts-Alternative Regime，STAR）等與開曼成立PTC的相關(guān)內(nèi)容。

信托制度概覽

開曼群島與信托相關(guān)的立法有《信托法》（含《涉外信托法》）《銀行和信托公司法》《私人信托公司法》《保密關(guān)系法》和《永續(xù)法》（Perpetuities law）等，其中，《信托法》是根據(jù)英國(guó)1925年的《信托法》和1961年的《受托人投資法》部分條款制定;《保密關(guān)系法》規(guī)定，泄露客戶信息或?qū)?gòu)成刑事處罰，這有利于對(duì)家族信托的受托人和受益人隱私的保護(hù);《涉外信托法》旨在保證開曼信托的獨(dú)立性，即一旦選擇開曼法律作為準(zhǔn)據(jù)法，則在任何情況下都是有效且不可推翻的。

《信托法》承認(rèn)機(jī)構(gòu)和個(gè)人受托人，在實(shí)踐中只有機(jī)構(gòu)受托人，且受托人的數(shù)量不得超過(guò)4名。2020年版的《信托法》明確了委托人的留權(quán)細(xì)則：一是撤銷、更改或修改信托文件中的全部或部分條款;二是指派信托財(cái)產(chǎn)收入、資本的一般或特殊權(quán)利; 三是對(duì)信托財(cái)產(chǎn)的任何有限受益權(quán)益;四是擔(dān)任信托旗下控股或參股公司的董事或高級(jí)管理人員的權(quán)利;五是就購(gòu)買、持有或出售信托財(cái)產(chǎn)等向受托人發(fā)出有約束力的指示的權(quán)利;六是有權(quán)任命、增加或罷免受托人、保護(hù)人或受益人等;七是更改管轄法的權(quán)利（即選擇設(shè)立信托的司法管轄區(qū)域）或管理法庭的權(quán)利;八是限制受托人行使任何權(quán)利和酌情權(quán)的權(quán)利，只有爭(zhēng)得委托人或信托合約中約定人的同意方可行使相關(guān)權(quán)利。

主要信托類型

開曼群島的主要信托形式有全權(quán)信托（Di s c r e t i o n a r y Trust）、固定權(quán)益信托（Fixed Interest Trust）、慈善信托（Cha r i t abl e Trus t s）、特別信托基金替代制度（STAR） 和豁免信托等。顯見， S T A R 信托是一種特別的、另類的（Alternative）信托形式，是開曼的一種制度創(chuàng)新，是對(duì)傳統(tǒng)英國(guó)法非慈善目的信托的發(fā)展。實(shí)踐中，具體是指于1997年10月23 日后設(shè)立的，明確適用STAR法條規(guī)定的信托。

STAR的主要特點(diǎn)或優(yōu)勢(shì)如下：第一，可不限定受益人，受益人對(duì)象既可以是特定的人，也可以是基于信托目的實(shí)現(xiàn)，還可以是人和目的兼容的更為寬泛的受益對(duì)象，對(duì)受益人的數(shù)量和類型也沒(méi)有限制，只要信托目的不違反法律或公共政策即可。第二，受托人是持牌銀行與信托機(jī)構(gòu)或注冊(cè)的私人信托公司，在不超過(guò)4個(gè)受托人的前提下，開曼境外的受托人也可作為共同受托人。同時(shí)，按《信托法》中的STAR條款規(guī)定，受托人需要在開曼群島的辦公室里保存如下相關(guān)材料備查;即STAR的信托條款、受托人及執(zhí)行人的身份、根據(jù)STAR和委托人的指令進(jìn)行的所有財(cái)產(chǎn)清算、STAR每個(gè)會(huì)計(jì)年末的財(cái)產(chǎn)明細(xì)以及信托財(cái)產(chǎn)的分配和投資信息等。第三，至少有一個(gè)執(zhí)行人（Enforcer）負(fù)責(zé)執(zhí)行信托，執(zhí)行人由信托條款約定或法院指定，未被任命為執(zhí)行人的受益人不可執(zhí)行信托。實(shí)踐中執(zhí)行人分兩類：一是義務(wù)（Obligatory）執(zhí)行人，即有權(quán)利、有義務(wù)的執(zhí)行人;二是自愿（Voluntary）執(zhí)行人，即有權(quán)利、無(wú)義務(wù)的執(zhí)行人。第四，受托人或信托條款約定的指定人有權(quán)處理信托執(zhí)行中遇到的不確定性問(wèn)題（Uncertainty），如果無(wú)法妥善解決面臨的不確定性問(wèn)題，法院有權(quán)對(duì)信托進(jìn)行變更、制定管理計(jì)劃或法院認(rèn)為合適的其他處理方式等。如遇受益對(duì)象不明等極端情況，法院可宣布信托無(wú)效。第五，開曼的土地或土地收入不能作為STAR的信托財(cái)產(chǎn)，但STAR持股的公司、有限合伙或其他實(shí)體等名下的土地或土地收入是合法的。

STAR的主要劣勢(shì)或不足有兩點(diǎn)：其一，受益對(duì)象設(shè)置要慎重。鑒于受益對(duì)象的自由性和靈活性，設(shè)定受益對(duì)象時(shí)比較方便，但要防范這種靈活性帶來(lái)的不可執(zhí)行問(wèn)題、訴訟或無(wú)效風(fēng)險(xiǎn)等，如Brown & Burdentt案件等。其二，約束執(zhí)行人的權(quán)利要適度。顯見，執(zhí)行人對(duì)SATR的保駕護(hù)航異常重要，如果我們對(duì)執(zhí)行人的權(quán)利約束過(guò)多，可能會(huì)導(dǎo)致執(zhí)行人無(wú)法有效執(zhí)行進(jìn)而引致信托無(wú)效。

PTC的設(shè)立與運(yùn)營(yíng)

2 0 2 0 年版的《私人信托公司法》明確界定私人信托公司是在開曼成立且僅僅經(jīng)營(yíng)關(guān)聯(lián)（Connected）信托業(yè)務(wù)的公司。PTC 需在持牌信托公司的辦公地有個(gè)辦事處，所有文件和記錄都應(yīng)保存在辦事處備查，具體內(nèi)容包括：信托條款;受托人、委托人、受益人、保護(hù)人和執(zhí)行人的姓名和地址;信托的任何其他當(dāng)事人（Contributor）的姓名和地址;更新信托條款的任何契約或其他文件， 以及PTC和關(guān)聯(lián)信托業(yè)務(wù)的所有財(cái)務(wù)和交易信息等。如果PTC的相關(guān)信息有更新，需在30天內(nèi)將更新后的信息上報(bào)監(jiān)管部門（Chartered Institute of Management Accountants，CIMA）。

每年的1月31日之前，要向監(jiān)管部門進(jìn)行PTC有效性的聲明，具體的聲明內(nèi)容包括：PTC的名稱、PTC董事的名單和地址、PTC股東或成員（如果有的話）的姓名和地址、PTC辦事處所在的信托持牌機(jī)構(gòu)的名稱、PTC遵守法律和監(jiān)管政策的情況等。如果PTC在聲明材料中有任何弄虛作假、誤導(dǎo)信息，監(jiān)管當(dāng)局將取消PTC的注冊(cè)。

如果PTC不按要求留存相關(guān)材料或進(jìn)行相關(guān)信息聲明，即屬犯罪（Offence），一旦經(jīng)過(guò)簡(jiǎn)易程序認(rèn)定事實(shí)成立，則可處5000美元罰款。如果PTC自身要取消注冊(cè)，或監(jiān)管層有足夠的證據(jù)證明PTC或PTC的主要負(fù)責(zé)人從事違反《反洗錢條例（2020 年版）》等法律法規(guī)禁止的業(yè)務(wù)，監(jiān)管層可拒絕或取消PTC的注冊(cè)。最后，在開曼注冊(cè)PTC的初始費(fèi)用為3500美元，年費(fèi)也是3500美元，按期未準(zhǔn)時(shí)繳納年費(fèi)的，除須正常繳納年費(fèi)外，還需繳納不超過(guò)年費(fèi)1/12的罰金，主動(dòng)放棄注冊(cè)需交3000美元，這表明如果我們注冊(cè)、取消PTC在一年內(nèi)完成的成本為9500美元。需要指出的是，開曼PTC相關(guān)費(fèi)用普遍高于BVI（在英屬維爾京群島注冊(cè)的公司就被稱作BVI公司）的原因在于開曼的法人實(shí)體是美國(guó)、香港和英國(guó)等地證券交易所上市的認(rèn)可主體。

在英屬維爾京群島，PTC的股權(quán)至少有五類持股人，家人、朋友或家族顧問(wèn)等均可成為PTC的管理人員，此類條款或規(guī)則在開曼也同樣成立。開曼有“STAR+PTC”的架構(gòu)安排，即PTC 作為STAR信托的受托人或受托人之一，“STAR+PTC”的基本要素是委托人、受托人、受益人和執(zhí)行人等（見圖1）。在該架構(gòu)安排下，利用STAR，相當(dāng)于把信托的制度優(yōu)勢(shì)“轉(zhuǎn)移”給執(zhí)行人;利用PTC，相當(dāng)于把信托的持牌機(jī)構(gòu)優(yōu)勢(shì)“轉(zhuǎn)移”給PTC，二者結(jié)合相當(dāng)于用“執(zhí)行人+PTC”代替了原有的“信托制度”和“信托機(jī)構(gòu)”，再加上委托人與執(zhí)行人的“親密關(guān)系” 以及委托人對(duì)PTC的可控性，相當(dāng)于在保證隔離性的基礎(chǔ)上進(jìn)一步提高了委托人的可控性。簡(jiǎn)而言之，“STAR+PTC”的架構(gòu)安排是在保持信托制度優(yōu)勢(shì)的基礎(chǔ)上提高委托人的可控性，是對(duì)信托制度和機(jī)構(gòu)受托人的優(yōu)化提升。

啟示建議

上文從宏觀的經(jīng)濟(jì)發(fā)展、法律制度和稅收制度，以及微觀的信托制度、STAR和PTC優(yōu)勢(shì)等角度，簡(jiǎn)述了開曼PTC的基本情況，結(jié)論為“STAR+PTC”的架構(gòu)安排可能是對(duì)信托制度和機(jī)構(gòu)受托人的優(yōu)化。下面，我們從政府、機(jī)構(gòu)和客戶等視角給出開曼私人信托公司對(duì)我國(guó)信托業(yè)發(fā)展的啟示建議。

在政府的層面，我們應(yīng)盡快優(yōu)化完善信托制度。如經(jīng)濟(jì)、司法和稅收等制度，尤其是信托的稅收制度和信托財(cái)產(chǎn)的多樣性等，在推動(dòng)國(guó)內(nèi)業(yè)務(wù)發(fā)展的同時(shí)最大可能地保有國(guó)民財(cái)富。

從機(jī)構(gòu)的角度而言，一方面可在法律許可范圍內(nèi)嘗試開展同開曼類似的私人信托公司;另一方面，作為上游集團(tuán)的一個(gè)部門，也可考慮向建國(guó)前的誠(chéng)孚信托公司等學(xué)習(xí)借鑒作為集團(tuán)的“機(jī)構(gòu)版”私人信托公司的相關(guān)經(jīng)驗(yàn)，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)信托公司的機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)型。

從個(gè)人成立私人信托公司的角度，我們給出四點(diǎn)建議：第一，注意防范與PTC相關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)，尤其是虛假信托風(fēng)險(xiǎn)，如PTC 既是受托人又是受益人，那么執(zhí)行人必須是非PTC的其他方，而且是義務(wù)執(zhí)行人。否則，可能存在被認(rèn)定為虛假信托的風(fēng)險(xiǎn)。第二，充分利用STAR的制度優(yōu)勢(shì)，STAR的優(yōu)勢(shì)在于“Special”， 即制度、投資等權(quán)利的特殊性，執(zhí)行人是STAR的關(guān)鍵角色之一。我們需要慎選優(yōu)選執(zhí)行人，同時(shí)對(duì)其權(quán)利不要干涉或盡量少干涉。以盛宣懷家族的遺產(chǎn)清算為例，李鴻章的大兒子李經(jīng)方是遺產(chǎn)清算的執(zhí)行人，可以說(shuō)是盛宣懷的“全權(quán)代表”，角色等同于STAR的執(zhí)行人。第三，用“內(nèi)人”防范不良嗜好風(fēng)險(xiǎn)。個(gè)人的不良嗜好、家庭的婚姻變動(dòng)以及企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理不當(dāng)?shù)榷紩?huì)導(dǎo)致家業(yè)發(fā)生更迭，如李經(jīng)方在制定遺囑時(shí)，為防范其中一個(gè)兒子的不良嗜好風(fēng)險(xiǎn)，引入了監(jiān)察人制度。但在STRA框架下，只需將其中一個(gè)“無(wú)不良嗜好”的“靠譜”受益人設(shè)為“執(zhí)行人”即可。第四，充分利用開曼的信息透明優(yōu)勢(shì)。開曼PTC的設(shè)立者可在開曼政府和CIMA查詢需要關(guān)注的基本信息，從某種意義而言，這也降低了我們開展設(shè)立PTC的憂慮和擔(dān)心。

（作者單位：中國(guó)社會(huì)科學(xué)院金融研究所財(cái)富管理研究中心）