劉為勇，謝熙坤

(江西師范大學 政法學院，江西 南昌 330022)

一、問題的提出

“老年人能教育年輕人并將種種價值留傳給他們”，“老年人的這一作用保障了人類的生存和進步”[1]。為保護、尊重及發(fā)揮老年人的作用，聯合國于1991年通過了《老年人原則》。我國《國家人權行動計劃(2016—2020年)》及《“十三五”國家老齡事業(yè)發(fā)展和養(yǎng)老體系建設規(guī)劃》亦將擴大老年人的福利范圍、建立和完善老年人福利體系作為保障老年人權利的重要措施。近年來，在快速老齡化背景下，“老人擔心無錢治病”“無人贍養(yǎng)”等新聞及相關研究屢見我國媒介(1)據國務院發(fā)展研究中心的調研結果表明，超過60%的中年受訪者擔心未來養(yǎng)老問題。參見國務院發(fā)展研究中心“中國民生調查”課題組：《中國民生調查2016綜合研究報告——經濟下行背景下的民生關切》，《管理世界》2016第10期；另據人民論壇問卷調查中心同期完成的調研表明，61.2%的個人認為最焦慮的問題是“看不起病，養(yǎng)不起老”，參見張瀟爽、徐艷紅：《當前中國人為何焦慮?焦慮程度幾何?》，《人民論壇》2013年第9期。。這引起了全社會對老年人養(yǎng)老問題的省思，并強化了國人“誰來為我養(yǎng)老”的內心隱憂。家庭一向是老年人養(yǎng)老的重要場域，子女則肩負著照顧老年人的重任。面對急速高齡化趨勢及傳統家庭結構急劇改變，子女已很難獨自承擔起照顧老年人的全部重任。為解決養(yǎng)老難題，我國正在積極構建具有中國特色的養(yǎng)老服務體系。不過，高齡化社會的快速變遷，不斷引發(fā)了新的需求與問題。我國學界對老年人福利政策及老年人福利制度已有較多研究，但多數成果局限于社會福利社會化理論的應用，將老年人福利進行“權利化”研究的成果則較為缺乏。正是由于我國老年人福利制度缺乏權利理論支撐，致使部分國人對老年人福利制度產生認知性偏差(2)我國學者大多強調社會保障權包括社會福利權，參見薛小建：《論社會保障權》，中國法制出版社，2002年版，第217頁；郭曰美：《社會保障權研究》，上海人民出版社，2010年版，第16頁。部分國人甚至將“老年人福利權”直接等同于“社會保障權”。。也正是由于理論研究上的不足，致使我國老年人福利制度建設亦顯得力不從心。

根底上講，老年人福利權是為了保障老年人生存發(fā)展環(huán)境和條件而存在的。毋庸異議，老年人福利權是老年人所擁有的一項“具體性權利”。但對老年人福利權的界定，并不是一個簡單的法律權利重構抑或確認的過程，而應該考慮諸多因素，建構起一個能夠協調國家義務與老年人權利間動態(tài)平衡的權利體系。權利的體系化是法律體系化的前提條件，沒有權利的體系化，法律的體系化也注定無法實現[2]。以后見觀之，當前我國老年人福利法制未能實現體系化，老年人福利法律框架、政策框架與服務體系建設之間還存在“脫節(jié)”的現象，這使得人們對老年人福利的認識分歧多于共識[3]。其中，老年人福利權未能體系化是重要成因，尤其是老年人福利權指向的客體(法益)不明確，致使老年人的權利主張和國家應予履行的義務較難“界定”和“落地”。探尋老年人福利權體系及其實現，就是為了填補老年人福利法律、政策框架與服務體系建設之間的“鴻溝”，消解人們觀念上的分歧，切實保障老年人權益。致力于持續(xù)改善民生是黨的十八大以來黨中央著力解決的核心問題?！懊裆弊非蟮氖钦肮珯唷迸c民眾“私權”之間達成一種動態(tài)平衡[4]，關注的是國家如何保障國民生活的基本義務[5]?；跇嫿ɡ夏耆烁＠麢囿w系及消解公眾養(yǎng)老焦慮的考量，并凸顯國家(政府)在實現老年人福利權體系過程中的重要地位，本文擬在“民生視角下”對老年人福利權體系及其實現展開研究。

二、老年人福利權體系構成理論證成與審析

探尋老年人福利權體系，首先要證成老年人福利權在構造上是否具有體系性特征。如果僅從抽象的學理層面判定老年人福利權具有體系性特征就顯得過于抽象，這也無法明晰老年人福利權的內涵與外延。由此，如若使老年人福利權體系及其內容得到認可，就應對該權利構造進行分析。

(一)老年人福利權體系構成理論證成

根據一般法理可知，權利主體、客體及其內容是一項權利應有的基本構造。其中，權利的客體(確切地講是權利的“法益”)“簡單”與“多維”與否，決定了某項權利能否形成權利束(叢)。各種各樣的法律保護的利益類型化形成了不同的法益，同質的法益則構成了某個權利的體系[6]。因此，要研究并證成老年人福利權具有體系性特征，首先要探究該項權利的客體是否為“簡單”抑或“多維”。而這就要研究老年人福利權中的“福利”究竟何所指。換言之，何為老年人福利權之“福利”內容，就成了證成老年人福利權體系構成所要解決的首要問題。

目前，關于老年人福利內容的研究和探討，主要集中在社會學和法學領域。其中，尤以社會學領域為多。為明晰研究內容，從社會學和法學兩層語境對老年人“福利”予以闡釋就顯得尤為必要。在社會學語境中，對老年人福利內容的闡述主要有三重視角：(1)基于福利項目視角，老年人福利是指國家為安定老年人生活、維護老年人健康等目的而采取的政策措施及提供的福利性設施和服務，其重在強調老年人生活、健康、醫(yī)療、社會參與等福利項目。(2)基于老年人需求視角，老年人福利是指滿足老年人生存、生活等需求的所有制度性服務安排[7-8]。(3)基于社會保障視角，老年人福利內容包括養(yǎng)老保險、老年社會救濟、老年醫(yī)療保障等，其重在解決老年人經濟保障問題。在此視角下，老年人福利亦可理解為老年人生活或需求的保障[9]。據此可見，社會學界所確認的老年人福利內容包括老年人生存、生活、健康及其保障等方面。在法學語境中，對老年人福利內容的闡述主要有兩重維度：(1)基于基本權利維度，老年人福利權是指除卻國家提供的基本物質保障之外，老年人享有的為滿足自身尊嚴或更高層次特殊的、照顧性的物質保障和服務請求權[10]。在這一維度內，老年人福利內容多在“社會保障權的限度內理解或者解釋”[11]。(2)基于權益保障立法的維度，老年人福利內容涵蓋了家庭保護、社會保障、社會救助、社會照料、福利設施、社會優(yōu)待、社會參與及保護性措施[12]等各個方面。概而述之，無論是社會學界抑或法學界皆認為老年人的基本生存、生活、健康及其保障等是老年人福利的重要內容。據此，可將老年人“福利”理解為“由國家提供的在家庭和市場之外以非等價交換方式取得的生活資源”[13]。

究其實質，上述老年人福利內容與中央提出的“六個老有”(3)即“老有所養(yǎng)”“老有所醫(yī)”“老有所教”“老有所學”“老有所為”“老有所樂”。在內容上具有高度的相似性與一致性。綜合判斷，老年人福利內容至少可劃分為以下五方面：(1)基本生存保障；(2)基本醫(yī)療待遇和康復服務；(3)適當水準的生活；(4)廣泛的社會參與(既包括老年教育，亦包括老年人休閑、勞動等)；(5)困境老人的特別照顧(如對失能失智、高齡失獨、殘疾老年人的照顧等)。如果以老年人被保護利益為標準的話，老年人福利法制所應保護的老年人利益亦應有以下五種：生存、身心健康、適當水準的生活、社會參與、困境老人的特別照顧。若按照一種法律所保護的利益對應一種權利，那么我國老年人福利權所涵括的權利內容也應分為五種，即老年人的生存權、健康服務權、適當生活水準權、社會參與權、困境老人特別照顧權。從這種意義上講，老年人福利權并非僅限定于法教義學上的某項具體權利，而是一個表征權利束(叢)的統合概念，代表著一系列不同類型的應受保護的老年人權利內容體系。

(二)老年人福利權體系構成之審視

為老年人提供“福利”，使其安享晚年是一個社會整體性問題。社會整體性特征決定了老年人福利法制必須從規(guī)范和社會兩個維度有所作為，而不能僅僅局限于規(guī)范。對老年人福利權體系的審視，旨在強調老年人福利權具有規(guī)范外的能形成體系性特征的“內在理路”。

基于上述，老年人福利權體系可劃分為老年人生存權、健康服務權、適當生活水準權、社會參與權、困境老人特別照顧權等五大類，這除有法律保障的利益標準考量外，更有如下諸等考量因素。首先，老年人與成年人乃至兒童在生理與心理上均具有差異性。人的生命由誕生、發(fā)育、成熟、衰老這幾個階段組成。自胚胎期發(fā)育一直到青少年時期的成長，均表現出旺盛的生命力，持續(xù)到成年后，這股生命力逐漸減緩停頓，最后衰老替代了成長與發(fā)育，人生也由此步入老年[14]23。結果是，生命機體功能產生衰退、心理易產生變化及某些疾病易感性增加。老年人群體極易由于其他群體生活質量的迅速提升或自身社會保障體系的不完善而陷入“邊緣化”境地[15]9。正是基于這一原因，有學者將老年人歸為“弱勢群體”[16]。因此，老年人福利權首要功能是要滿足老年人的生存需求，同時還要提升老年人追求幸福的基本能力，確認其社會參與權；在關注老年人普遍需求時，更應關心困境老人的特殊需求。其次，在當代“活得久”已不是問題，如何讓老年人“健康老去”則是考驗國家與社會整體的難題。雖然老年人福利權的首要功能在于保障老年人生存，但為促進老年人健康老化，老年人福利權顯然應兼具分散健康風險的健康服務權及提高老年人生活水準的適當生活水準權之內容。最后，老年人福利權體系內諸權利內容既是老年人福利權的基本內容，又充當著老年人福利權的保障機制。所以，老年人福利權體系應是一種開放性的權利體系?？梢钥隙ǖ氖?，邁向“適度普惠”是老年人福利權體系未來發(fā)展的內在邏輯與動力。

(三)老年人福利權體系構成之解析

1.“成功老化”與老年人福利權體系構成

從民生視角下審視，在老年人老化過程中，國家應重點關注的是如何促使老年人成功地實現“老化”?！俺晒匣?，是指在外在因素的積極影響下使老年人各方面功能較少下降且能保持良好的身心平衡，激發(fā)其生命活力，并在社會參與中逐步實現自我[17]?！俺晒匣?，不僅需要老年人自身有良好的身體素質和健康的心態(tài)予以支撐，更需國家為其提供良好的外部條件和環(huán)境予以支撐(4)在“成功老化”這一概念提出之前，影響較大的是歐洲學者提出的“積極老齡化”的概念，這兩個概念相互呼應，但側重點有所不同：前者強調“成功”，更注重價值性和實踐性；后者強調“積極”，更注重經濟性和生產性。詳細內容可參見熊波：《老齡化如何成功?——國外成功老齡化研究的取向與評述》，《國外社會科學》2018年第2期。。“成功老化”，不是要否定老年人身心功能的自然衰退，而是要鼓勵、支持老年人在排除身心功能自然衰退的沖擊與障礙的基礎上，整合生活目標以豐富自我生命。將“成功老化”概念引入老年人福利權體系構成的解析中，主要是考慮到兩者之間在理論上具有一定的關聯性和暗合性。在“成功老化”理論視域下，“健康”是區(qū)別“老化”成功與失敗的關鍵性指標。一個老年人既能身心健康，又能保持社會和精神健康，才能算得上是“成功老化”。因此，“成功老化”應涵括以下內容：一是生理健康，主要是指老年人身體上的健康；二是心理健康，指老年人對人生目標有清楚的認識及有高度的情緒安適狀態(tài)及認知能力和功能；三是社會健康，是指老年人具有適應多元社會的能力，能積極主動地參與社會活動；四是精神健康，指老年人的健康能提升至心理、精神和心靈的健康層次。另外，建立良好的人際關系和社會互動及具有不斷的創(chuàng)造力，亦是老年人成功老化最被關注的焦點[18]。老年人福利權體系諸權利均是針對老年人的健康、收入、情感、尊嚴及自由等多個維度和層面[19]而提供的一種權利固化和保障。譬如，老年人社會參與權，主要是針對老年人特性，通過為老年人提供適宜的外部條件和環(huán)境，鼓勵老年人與社會保持接觸，消除其孤獨感，并借由社會互動肯定老年人價值，進而維持其一定程度的心智、身體功能的保有，這與“成功老化”所含括的內容具有高度的契合性。當然，本文借助成功老化理論闡述老年人福利權體系構成，旨在使人們能更好地理解這一權利體系，并不是期望該理論能為老年人福利權體系構成提供理論“背書”。

2.老年人福利的層次性與老年人福利權體系構成

根據前述老年人福利內容可知，“基本生存”及“健康”等福利內容是支撐老年人生存生活的最為基本且不可化約的內容，其他的老年人福利內容則是在該等福利內容上的衍生或創(chuàng)設。據此可看出，老年人福利內容亦具有層次性。根據研究，筆者認為老年人“福利”應具有以下三層次性內容：一是基本生活保障內容；二是生活水平改善內容；三是對生活狀況主觀滿足的內容。其中，第一層次的內容提供的是用以滿足老年人生存需要的基本物質資料或服務，即為老年人提供衣、食、住、行與醫(yī)療等基本的日常生活資源，以保障老年人的基本生存，這些內容亦可被稱為老年人生存福利內容；第二層次內容是提高老年人(含困境老人)生活水平和質量的福利內容，這是老年人福利發(fā)展的本質要求；第三層次內容主要是指老年人在前述兩個層次福利內容得到保障的基礎上的“幸?！迸c“滿足”，這是對國家(政府)提供的福利內容的最佳效果評價。第三層次福利內容是老年人福利的最高層次，亦是一種物質豐富與精神富足相統一的老年人福利。亦如前述，按照一種法律所保護的利益對應一種權利，那老年人福利權體系內的五大權利并非“平面存在”，而應具有“立體層次性”。其中，老年人生存權是基礎性權利，處在第一層級上，對應的是老年人基本生活保障福利內容，可將其稱為老年人生存福利權。在老年人生存福利權基礎上，老年人健康服務權、適當生活水準權、困境老人特別照顧權則處在第二層級，對應的是老年人生活水平改善內容，其重在促進老年人(含困境老人)生活水平和質量的提高。第二層級的諸等權利與第一層級的老年人生存福利權皆具有物質性。因此，這些權利共同構成了老年人物質福利權。老年人社會參與權則屬第三層級，對應的是老年人對生活狀況主觀滿足的內容，亦是老年人物質福利權的升華，這是老年人精神福利權的重要內容。據此，老年人福利權體系內諸權利可劃分為生存、物質與精神三個層面。從層次和邏輯性上看，老年人福利權體系中的老年人生存權是“底線”，健康服務權是“前提”，適當生活水準權與社會參與權是“中軸”，困境老人特別照顧權則是“補充”。

三、老年人福利權體系內容之探討

由上，老年人福利權體系由五大權利構成，諸等權利在權利體系內部亦形成了一種邏輯自洽。不過，體系構成只是“經脈”，若要勾畫出權利的“立體形象”，還需要填注充當“血肉”的權利內容。亦誠如上述，老年人福利權體系內的每一具體權利所保護的法益并不完全相同，這就決定了在研究體系構成的基礎上，還需要探尋老年人福利權體系的內容。只有這樣，才能完整并精準地揭示出老年人福利權的內涵和外延。

(一)老年人生存權

生存權是人民的首要人權[20]。對于老年人而言，生存權不僅是其作為生命體存在所必備的最低限度權利，亦是其作為“人”有尊嚴地活著所需要的權利，更是老年人要求國家保障其活著的權利。因此，老年人生存權至少應包括但不限于以下內容：

一是老年人享有基本生活保障的權利。從權域范圍看，生存權的本源性權域指向的是最低生活水準權[21]。老年人最低生活水準權就是老年人享有有尊嚴地存活之權利。為保障老年人有尊嚴地存活，首要的是要保障好老年人的基本生活。為保障好老年人的基本生活，國家應向老年人提供最低的物質供給，譬如一定數量的食物、衣物等，這亦是“底線公平”[22]的基本要求。這種最低限度的物質供給形式可以是現金、實物、服務等。不過，老年人享有基本生活保障的權利與日常人們所言之“低?！庇斜举|差異。老年人享有的這種基本生活保障權應具有適度普惠性，并具有“具體請求權”的法的性質，而不是國家通過甄別后給予的“慈善性福利”。

二是老年人享有被照護的權利。對老年人的照護，具有“健康和文化意義上的最低限度生活”的內涵[23]。由于自身健康情形變化很大，老年人所需要的照顧內容亦會因健康改變而有異。在照顧好老年人的責任驅動下，國家要讓“在各種健康情形下的老年人均能獲得持續(xù)而適當的照顧”[24]，這也是民生政治的重要要求。為老年人提供照護福利，其根本目的是增進老年人的自立和日常生活能力。當然，強調老年人享有被照護的權利，不是為了減免贍養(yǎng)義務人的照顧責任，而是意在闡釋國家在照護老年人方面所應承擔的責任。

(二)老年人健康服務權

毋庸置疑，在老化過程中，由于自身免疫力下降、社交活動減少等因素使然，老年人身心會逐漸發(fā)生有害性的改變。對這一改變如不施以合理“干預”，老年人身心健康受損自會加劇，這必定會增加國家醫(yī)療成本并降低老年人的勞動供給[25]。因此，為老年人提供高效便捷的健康服務顯屬必要。值得說明的是，老年人健康服務權并非等同于“老年人健康權”。健康權主要關注的是形而上的國家為保障老年人健康而需承擔的義務，如發(fā)展醫(yī)療事業(yè)、建立國家醫(yī)療保障制度等[26]；老年人健康服務權關注的則是形而下的老年人個體的健康與保健服務。當然，老年人健康服務權與健康權在內涵與外延上具有交叉性。鑒于此，老年人健康服務權亦應包括但不限于以下內容：

第一，老年人享有健康預防保健服務的權利。為老年人提供健康預防保健服務，主要目的是促進或維持老年人身體健康以減少疾病的發(fā)生率。老年人健康預防保健服務權，是指老年人有權要求國家(政府)在現有醫(yī)療水平內提供基礎性和專業(yè)性的健康預防保健服務。參酌預防醫(yī)學分類，老年人享有的健康預防保健服務應分為三個層次：一是病因預防，二是臨床前期預防，三是臨床期預防[27]。同理，強調老年人享有健康預防保健服務的權利，不是為了減免贍養(yǎng)義務人的責任，而是意在闡釋國家在老年人健康保障方面所應承擔的責任。

第二，老年人享有必要的基本藥物和醫(yī)療救助的權利。一是老年人享有獲得基本藥物的權利?；舅幬?，是指維持老年人健康需要的最重要、最基本的不可缺少的藥物[28]。從民生視角觀之，國家需向老年人提供充足的基本藥物供其使用(充足性)，并讓老年人及其贍養(yǎng)義務人在其經濟承受能力范圍內能普遍獲得所需的基本藥物(可及性)。二是老年人享有獲得醫(yī)療救助的權利，這主要是指當老年人罹患癌癥、帕金森、心肌梗死等重大疾病及嚴重的慢性病(如糖尿病等)并發(fā)癥，在無力支付醫(yī)療費用之時，有權請求國家予以必要的救助。賦予老年人享有醫(yī)療救助的權利及要求國家承擔醫(yī)療救助的義務，不是要否定贍養(yǎng)義務人的義務。當然，如何配置好國家和贍養(yǎng)義務人在老年人醫(yī)療救助方面的權責利，這有待于進一步研究厘清。

第三，老年人享有獲得健康保健信息與教育的權利。為老年人提供健康保健信息與教育，有利于改變老年人的不良生活習慣。為確保老年人健康，國家要向老年人提供健康保健信息與教育，倡導老年人從事合適的運動，建立正確的飲食習慣，增進老年人的心理健康[29]。國家還應向有關機構、組織及人員提供老年人健康保健信息并對其開展教育，使其在得到教育的基礎上能夠運用這些知識去促進老年人健康。

(三)老年人適當生活水準權

適當生活水準權，是指免于物質匱乏和維持適當生活水準的權利。目前，得到國際社會普遍認可的適當生活水準權之權利形態(tài)至少包括食物權、住房權、健康權、照顧權等[30]。不過，按“需求”標準而言，這些權利類型(內容)是否完全契合老年人福利權內核，則有待斟酌。關于老年人照顧權，在學理上應有專門和一般類型之分。其中，專門性老年人照顧權與上述老年人照護權無異，其重在保障老年人生存，故其不屬于此處探討的老年人適當生活水準權的內容；至于一般性老年人照顧權，其本質是老年人被贍養(yǎng)的權利，亦溢出了福利權范疇。故此，本文所言之老年人適當生活水準權，主要是指老年人應享有的食物權和住房權。

老年人食物權，是指國家有義務確保老年人能獲得適當質量和足夠數量食物的權利。老年人食物權至少應包括以下兩點內容：一是適足的食物。向老年人提供的食物不僅要數量充足使其“免于饑餓”(一般性的食物權)，更應向其提供能維持身心健康所需的各種營養(yǎng)性食物(適足的食物權)。提供符合國家質量安全標準和要求的“食物”，是向老年人提供“適足食物”的前提要求。二是食物的可獲取性。食物的可獲取性必須是實際的可獲取性，尤其要保證在獲取食物能力方面存在障礙的老年人都能夠獲得食物。當然，國家在向老年人提供食物時，應充分尊重老年人的文化傳統和習慣。

老年人住房權，是指老年人能夠有尊嚴地居住于某處的權利。住房不僅是人們避風擋雨的物理場域，亦是人們情感聯系的紐帶，更關系著人們的身心健康與否。為因應老齡社會需求，增進老年人生活品質，充分保障老年人住房權就顯得極為重要。從保護權利視角切入，老年人住房權至少應包括以下方面內容：一是每個老年人均有平等地享有住房的權利，且享有住房權的老年人應僅以健康的老年人及其配偶為限，并不包括失能失智等“生活不能自理”的老年人。生活不能自理的老年人住房權，應被老年人照護權所含括。二是每個老年人均應獲得不斷改進住房條件的權利，如住房便利性、無障礙性、多功能性的改善等。三是每個老年人均享有不被無理由地強制遷出現居房屋的權利。

(四)老年人社會參與權

社會參與，不僅可以消除老年人的孤獨感，亦可借由社會互動肯定其“價值”，這對維持老年人身心健康及降低失智失能等風險有積極作用[31]。老年人“社會參與”廣受關注，但對該概念的界定仍需厘清。筆者認為，老年人參與的活動只要符合以下兩個條件，即可視為“社會參與”：一是社會性，即與社會上其他人產生聯系；二是互動性，即與其他人有一定的交流互動[32]。故此，老年人社會參與權至少包括但不限于以下三點內容：

第一，老年人享有受教育的權利。本質上講，老年人教育能增加老年人健康、參與、保障的機會，這是老年教育不同于義務教育、學歷教育的關鍵之處。老年人受教育的權利，應包括以下內容：一是老年人享有平等的受教育機會和待遇。當然，這不排除國家根據老年人的個體差異性、心理需求和偏好實施差別教育。二是施以教育的目的應以防止老年人身心與社會能力退化為主，這具體包括增加心理調適的技巧、強化經濟管理的知識等[14]106。三是老年教育的福利化。國家應堅持公益性、民本性原則，加大對老年教育的資金投入，實行政府與市場相結合的投入機制，最大限度地開放社會公共教育資源[33]。

第二，老年人享有休閑的權利。休閑可以增加老年人身心健康程度，并能提升老年人生活品質和生活滿意度。老年人休閑活動有娛樂性、知識性、健身性、休憩性等類型。從權利內容上看，老年人休閑權應有以下幾個方面內容：一是每個老年人的休閑權均等。一個公平正義的社會，一定是一個全體公民共享休閑的社會[34]。因此，無論是否存在城鄉(xiāng)、性別、身份地位等方面的差異，每個老年人的休閑權在權利位階上是平等的。二是老年人具有休閑選擇的權利，包括對休閑內容、方式等方面具有選擇權。因此，國家不能對老年人休閑活動進行“標準化”的“打造”，而應在為老年人提供多樣的休閑環(huán)境、設施、設備等方面做足“文章”。

第三，老年人享有勞動的權利?！皠趧印庇诶夏耆硕跃哂须p重意義：一是通過勞動以保障自身的經濟安全；二是通過勞動的形式獲得社會參與的機會。因此，老年人勞動權至少應包括以下兩點內容：一是國家應大力鼓勵并支持具有勞動能力的老年人進行勞動參與。二是老年人的勞動權不得被歧視。保障老年人的勞動權，也是實現社會經濟可持續(xù)發(fā)展的必然抉擇[15]77。

(五)困境老人特別照顧權

“困境老人”主要是指殘疾、失能失智、鰥寡孤獨、政策性失獨等類型的老年人。這些老年人不僅可以享有上述權利，還應享有特別照顧權。贍養(yǎng)老年人應該是家庭、國家的共同責任，但對于困境老人，國家則應承擔更多的責任。當然，如此言之，并不是要免除困境老人贍養(yǎng)義務人的義務。困境老人若有贍養(yǎng)義務人，其應在能力所及和經濟許可的范圍內承擔贍養(yǎng)義務。

根據老年人特別照顧理論，困境老人特別照顧權的內容可分為三個基本方面：一是獲得經濟供養(yǎng)的權利。國家為困境老人提供經濟供養(yǎng)，具有巨大的現實意義。否則，困境老人存在生存危險之虞。國家應通過各種方式與方法將困境老人供養(yǎng)起來，讓其感受到國家的溫暖。二是在地老化的權利。讓困境老人生活在自己所熟悉的家庭或社區(qū)環(huán)境內，對其身心功能恢復極為有利。國家在為困境老人提供康復和照顧服務時，應以在地老化為目標，尤要在不損害身心健康的前提下，使困境老人在家或社區(qū)內獲得持續(xù)完整的照顧。三是免于受虐待的權利。困境老人特別是失能失智等老年人自我保護能力有限，尤易受虐待。因此，國家應建立健全相關制度規(guī)范，增加困境老人的支持網絡，使其免遭虐待[35]。

四、老年人福利權體系實現的國家義務探究

對權利體系的研究，不能止步于權利體系構成及其內容的證成，還應按照權利類型或性質進行相應的保障機制建構。否則，會造成權利構造上的“疏漏”。亦即解構老年人福利權體系，除需要從權利本位角度分析權利體系構成及其內容外，還應當從民生視角(國家義務角度)分析該權利體系實現的方式。傳統觀念里，家庭才是養(yǎng)老資源最直接最重要的提供者，對“國家義務”則較少提及。正是由于長期對國家義務的疏忽，導致老年人福利權因缺乏義務主體而被虛設(5)譬如，我國《老年人權益保障法》等相關規(guī)范性文件規(guī)定了一些老年人福利內容，但諸等規(guī)范缺乏權利的具體化和保障與救濟措施的具體設定，這使得老年人福利權被“虛置”。參見楊海坤：《憲法平等權與弱者權利的立法保障——以老年人權益保護立法為例》，《法學雜志》2013年第10期。。因此，有必要對老年人福利權體系實現的國家義務進行梳理和辯證，以尋求較為妥實的保障老年人福利權體系實現之道。

(一)國家義務的具體內容

老年人福利權是老年人的人權，也是老年人的一項基本權利。誠如前述，老年人福利權是一個表征權利束(叢)的統合概念?；凇懊恳粰嗬加衅湎鄬膰伊x務”[36]，國家促進老年人福利權體系實現的義務也應是“多維”的。按照“基本權利—國家義務”的分析框架[37]，在老年人福利權體系實現上，國家至少應承擔尊重、保護和實現等“三重”義務。

1.尊重義務。國家尊重義務是指國家應尊重老年人平等地獲得福利的機會，對福利權的享有和實現不得加以干涉和侵犯，對家庭和社會對老年人福利權體系實現的努力亦應予以尊重。這是一種典型的消極義務。對于這種義務的履行，前提是國家必須以法律的形式確認老年人福利權。世界上一些國家和地區(qū)對老年人福利權在憲法和法律上已予以了確認。譬如，日本國憲法(第13條)規(guī)定，全體國民對于謀求生存、自由以及幸福的國民權利，只要不違反公共福利，都應受到最大尊重。早在1963年，日本政府就推出了倡導保障老年人整體生活利益的《老人福利法》，其后又陸續(xù)頒行了《老人保健法》《護理保險法》等法律規(guī)范，進而將老年人福利權以法律的形式予以固定。此外，一些國際規(guī)范性文件也對老年人福利做出了規(guī)定。比如，聯合國《老年人原則》(聯合國大會1991年12月16日第46/91號決議通過，下同)指出，“老年人應能通過提供收入、家庭和社會支助以及自助，享有足夠的食物、水、住房、衣著和保健……”。又比如，聯合國《老齡問題宣言》(聯合國大會1992年10月16日第47/5號決議通過)再次確認，“老化現象是一生的過程……老年人有權享有追求和獲得最高程度健康的權利……隨著年紀越來越大，有些人將需要全面的社區(qū)和家庭照料”。當然，國家對老年人福利權的“尊重”，除了應在憲法和法律上對其予以確認外，還應對權利擁有者——老年人(個體)——予以最大的尊重，尤其要考慮到老年人在文化、風俗習慣等方面的特殊性和差異性，積極采取妥善的方式對其施以尊重。誠如前述，國家在向老年人提供食物時，應充分尊重老年人的文化傳統和習慣。諸如此類，不勝枚舉。

2.保護義務。國家保護義務是指國家必須站在老年人的立場上，采取較為妥當的措施來保護老年人福利權及其體系免遭侵害。保護義務旨在強調國家不僅要“尊重”老年人福利權及其體系，還應“想方設法”保護其免遭侵害。從這一意義上講，保護義務屬于積極義務?！罢砸患埞男既松碜杂蓱袡嗬拇嬖冢⒎请y事。最難之事是在如何能見諸實行，倘若不能實行，此類宣布所得無幾。”[38]為福利權遭受到侵害的老年人提供有效的救濟，則是老年人福利權見諸實行的不可或缺的方式。在“救濟”形式上，國家可以采取多種方式。譬如，予以實物救濟抑或權利救濟等?！皺嗬梢詻]有救濟而存在，而救濟具有特定性、準確性、強制性，它造就了權利的實現?！盵39]筆者以為，國家為老年人福利權提供最為有效的救濟方式，就是在法律上確認老年人福利權具有可訴性。換句話講，若國家在老年人福利權體系實現過程中不履行尊重、保護抑或實現義務，老年人可以起訴國家這一特殊的義務主體。也許有論者認為，確認老年人福利權具有可訴性，這是否具有現實可行性，答案顯然是肯定的。筆者認為，決定救濟的可行性因素與決定承擔責任的因素并不是完全等同的，且救濟的過程中可能會摻入自由裁量和政治性等其他相關因素(6)K Cooper-Stephenson.Principle and pragmatism in the law of remedies.J Berryman.Remedies：issues and perspectives.Carswell Legal Pubns，1991.P.21.。

3.實現義務。從層次上看，在老年人福利權體系實現上，國家的“實現義務”應有兩層：一是“最低限度的實現義務”，二是“即刻實現義務”。所謂“最低限度的實現義務”，是指國家要保障所有老年人無論身處何處都能夠享受到“最低限度生活”?！白畹拖薅壬睢笔侵妇S持老年人作為“人”的個體存在所應享受到的最為基本的生活，這是老年人福利權的本質要求。言及老年人最低限度生活時，并不是說只要給老年人提供最基本的“存活”條件即可，還應考慮到老年人的精神生活、體格等方面是否達到了一定的水準，即老年人“在文化的、社會的生活方面也能夠享受作為人的最低限水準”[40]。日本國憲法(第25條第1款)就規(guī)定，“所有國民均享有維持健康的、具有文化意義的最低限度生活的權利”。作為保障老年人福利權體系實現的一項義務，國家應首先在憲法上確認老年人具有享受最低限度生活的權利，即凡是處于最低限度生活之下的老年人，無論其有無贍養(yǎng)義務人等，國家均應保障其享受到作為“人”的個體存在所應享受到的最為基本的生活。所謂“即刻實現義務”，是指當贍養(yǎng)義務人等無力贍養(yǎng)老年人時，國家應當承擔給付義務或提供物質幫助，以保障老年人福利權體系的實現。本質上看，課予國家保障老年人福利權體系實現的“即刻實現義務”，實質上是賦予了老年人直接請求國家積極作為的權利，更是國家行為義務和結果義務的統一，這與國家的保護義務有“異曲同工”之妙。

此外，若根據國家權力樣態(tài)劃分，保障老年人福利權體系實現的國家義務還可劃分為立法、行政和司法義務。不過，老年人福利權體系實現的國家義務之履行，并不是一件簡單的事情?；谇笆?，我國老年人福利法律框架、政策框架與服務體系建設之間還存在“脫節(jié)”現象，這從反面亦印證了國家義務的履行存在諸多制約因素。其中，除國家義務的失位外，城鄉(xiāng)二元結構、省際(市際)等多級差異及老年人福利權體系缺乏具體的權利救濟程序等，都是制約國家義務履行的因素，這亟待解決。

(二)國家義務的實現路徑

聯合國《老年人原則》指出，“……老年人的處境不但國與國之間有極大的差異，而且在各國國內及個人之間也大不相同，需要有多種政策響應……”。據此，從理論上看，促進國家積極履行保障老年人福利權體系實現的義務路徑，應是多元的。綜合各方，筆者認為，立法、行政、司法、社會協作應是其中的主要路徑。

1.國家立法路徑。誠如前述，單靠“一紙法律”宣示權利，這對老年人福利權體系的實現并無十足意義，但“享有人權必須依靠法律”[41]。因此，基于尊重義務履行的考量，國家應在立法上對老年人福利權予以確認。雖在立法上確認老年人福利權并不等于老年人福利權體系的實現，但應然權利的法定化是權利實現的一個重要途徑[42]。當前，我國仍未形成完整的老年人福利權法制體系，老年人福利權體系實現多依靠行政手段和社會政策推動。這些手段抑或政策統一性不足、權威性不夠、穩(wěn)定性較差，導致實踐層面出現諸多問題。這亟待在國家層面制定出一部統一的老年人福利法，以此明確在老年人福利權體系實現過程中各方的權、責、利。由于國家立法不能“一蹴而就”，鑒于此，筆者作如下建議：首先，全國人大及其常委會或國務院應適時啟動老年人福利立法，盡快出臺老年人福利法或老年人福利條例，或將《老年人權益保障法》修改完善為《老年人福利法》，以確保老年人福利權體系實現有法可依。其次，待時機成熟時，將現行憲法第44條“退休人員的生活受到國家和社會的保障”修正為“老年人的生活受到國家和社會的保障”，抑或在第45條增設一款“國家和社會保障老年人的福利”，以夯實老年人福利權體系實現的憲法基礎。另外，在未來的國家立法中，應積極消除城鄉(xiāng)、省際(市際)等多級差異對老年人福利權體系實現帶來的窒礙。

2.行政和司法路徑?！靶姓窂降膬热荼容^豐富，主要包括政策制定、行政行為兩大類?！盵43]作為代表國家履行義務的政府(含有關行政機關)要根據法律制定實施細則，以落實國家對老年人福利權體系實現的義務。首先，整個行政系統都要尊重和保護老年人福利權，并在各自的職權范圍內積極促進老年人福利權體系的實現。其次，結合新時代背景，國務院、地方各級政府應設立專門的老年人福利管理機構。譬如，在民政部門內專設負責老年人福利事務的機構。另外，政府相關職能部門之間也要加強合作和配合，為老年人搭建起包括老年人福利權體系實現等各方面的保障和服務體系。再次，要完善我國老年人福利財政預算制度和老年人福利財政轉移支付制度，以落實政府的行政給付義務。在司法路徑方面，首要的是要暢通老年人福利權的司法救濟程序。誠如前述，確認老年人福利權具有可訴性是解決問題的根本，但這并不是要鼓勵老年人去濫用訴權，這種可訴性也應有邊界限制。譬如，贍養(yǎng)義務人完全有能力承擔起贍養(yǎng)義務，老年人為了減輕所謂贍養(yǎng)人的負擔，進而通過訴訟的形式要求國家承擔福利義務，這應不被允許。值得強調的是，老年人福利權難以通過司法程序獲得救濟的另一大障礙，是我國公民基本權利缺乏司法化保障機制。關于老年人福利權具有可訴性等其他相關問題，限于篇幅原因，待另文詳述。

3.社會協作路徑。雖然國家對老年人福利權體系的實現負有義務，但這種實現需要全社會的通力合作。譬如，家庭場域內的贍養(yǎng)義務人應該承擔起贍養(yǎng)老年人的義務，分擔相應的贍養(yǎng)成本；老年人自身亦要積極參與福利權體系實現的全過程，社區(qū)及其他社會組織亦不例外。因此，老年人福利權的實現需要構建起家庭、政府、社會三方面聯合互動的權利體系實現范式。首先，在家庭和政府之間要建立起有效的聯通機制?，F實生活中，除較為發(fā)達的地區(qū)外，囿于經濟、社會、文化、習俗等多重因素的影響[44]，一些相對偏遠的貧困地區(qū)農村老年人福利較難得到保障，加之老年人對福利信息了解渠道較為缺乏，這使得老年人對自身應享有的福利難以把控。據此，要充分利用現有資源建立起聯通家庭和政府的村社老年人福利機構。譬如，在村社專門設立“老年人福利主任”，專司“上傳下達”有關老年人福利事宜。其次，要搭建政府與社會之間的互動機制。其中，政府引導、培育社會力量進入老年人福利事業(yè)領域則顯得至關重要。政府要健全購買老年人福利服務機制，鼓勵社會力量建設養(yǎng)老福利服務設施，支持社會組織參與老年人福利機構運營管理、承接老年人福利服務項目。另外，政府要加強與各級各類高校、職業(yè)院校及其他培訓機構合作，建立健全老年人福利服務隊伍的培訓和管理機制，整體提升從業(yè)人員服務能力。最后，在老年人福利權體系實現的社會協作上，前提是要明確老年人福利供給中家庭、政府、社會之間的關系及責任分配模式，只有三者之間的權責邊界明晰，協作功效才會變得更強。

另外，國際合作亦是促進我國老年人福利權體系實現的重要路徑。據此，一方面，要充分利用聯合國這一優(yōu)勢平臺開展合作，爭取更多的老年人福利資源；另一方面，要積極搭建各種國際交流平臺，探尋并分享促進老年人福利權體系實現的經驗與心得，以共同提高老年人福利權體系實現的水平。

五、結 語

老齡化與全球化的疊加，將在21世紀很長的時間里重塑人們的生活[45]。為應對老齡化所帶來的沖擊并重塑人們的生活，我國正在積極探索建立適度普惠型的老年人福利制度。構建適度普惠型的老年人福利制度，核心在于如何進一步配置好國家(政府)、社會、家庭與老年人之間的權責利。老年人福利權及其體系是老年人福利法治的核心要素，亦是老年人福利制度的邏輯起點。因此，在逐步適應人口老齡化發(fā)展趨勢和家庭結構變化趨勢的大背景下，在民生視角下探討老年人福利權體系及其實現具有理論價值和現實意義。值得指出的是，當前老年人福利權體系實現的國家義務之意識還處在萌芽階段，老年人福利權制度和實踐仍只是社會保障制度內的一項內容，這決定了我國老年人福利制度是一種典型的補缺型福利制度。時代是思想之母，實踐是理論之源，實踐沒有止境，理論創(chuàng)新也沒有止境[46]。因此，我們應繼續(xù)探尋作為老年人福利法制“靈魂”的老年人福利權及其體系，不斷深化國家義務，借此搭建老年人福利法制的“大廈”，構建起老年人福利權的規(guī)范體系，這亦是新時代實現老年人福利法治的必由之路。