龔一帆 劉珊 鄭杰中 宋瀟 王靜怡

[摘要]網(wǎng)絡(luò)暴力犯罪近年來一直被大家所關(guān)注，2023年10月“兩高一部”更是聯(lián)合印發(fā)《關(guān)于依法懲治網(wǎng)絡(luò)暴力違法犯罪的指導(dǎo)意見》。筆者通過對網(wǎng)絡(luò)暴力犯罪的裁判案例分析來反映其現(xiàn)狀，同時就刑法規(guī)制現(xiàn)狀存在的問題進行說明并提出相應(yīng)的解決路徑。

[關(guān)鍵詞]網(wǎng)絡(luò)暴力犯罪；刑法規(guī)制；治理對策

[中圖分類號]TN915.08? ? ? [文獻標識碼]A

[DOI]：10.20122/j.cnki.2097-0536.2024.04.013

一、網(wǎng)絡(luò)暴力犯罪現(xiàn)狀及犯罪人特征

（一）網(wǎng)絡(luò)暴力犯罪現(xiàn)狀

1.網(wǎng)絡(luò)暴力犯罪刑法規(guī)制路徑

對于涉及網(wǎng)絡(luò)暴力犯罪的罪名較為廣泛，在刑法實踐中常用的罪名有侮辱罪、誹謗罪、尋釁滋事罪，同時根據(jù)最新的“兩高一部”聯(lián)合印發(fā)的《指導(dǎo)意見》中還涉及到了侵犯公民個人信息罪、非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪、拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)罪。在上述6種罪名中，筆者檢索案例統(tǒng)計到了4種，分別是侮辱罪、誹謗罪、尋釁滋事罪以及侵犯公民個人信息罪，其中犯罪類型主要集中在侮辱罪、誹謗罪和尋性滋事罪上，案件量分別占比43%、31%和18%。

2.犯罪數(shù)量

筆者通過裁判文書網(wǎng)以及北大法寶對2016-2022年涉及網(wǎng)絡(luò)暴力的案件進行了統(tǒng)計，一共檢索到747件案例，2016年62例，2017年82例，2018年80例，2019年103例，2020年137例，2021年132例，2022年151例；2020至2022年是犯罪的高發(fā)期，每年的數(shù)量均在130例以上；在變化趨勢上，2016至2022年案件數(shù)量整體上呈現(xiàn)上升趨勢。

3.網(wǎng)絡(luò)暴力犯罪人年齡

在犯罪人年齡分布上，集中在20至40周歲的青年群體，占比達到61%。在2021年北京市海淀區(qū)檢察院發(fā)布的《網(wǎng)絡(luò)科技犯罪白皮書》中，也指出涉網(wǎng)絡(luò)犯罪犯罪人年齡總體呈現(xiàn)青壯年化。

二、網(wǎng)絡(luò)暴力刑法規(guī)制的困境

（一）以侮辱罪、誹謗罪規(guī)制網(wǎng)絡(luò)暴力的困境

1.情節(jié)嚴重認定的唯數(shù)據(jù)論

根據(jù)《刑法》第二百四十六條第一款的規(guī)定，行為人捏造事實誹謗他人，必須達到“情節(jié)嚴重”的程度，依法才構(gòu)成誹謗罪。兩高發(fā)布的《關(guān)于辦理利用信息網(wǎng)絡(luò)實施誹謗等刑事案件適用法律若干問題的解釋》中第二條是關(guān)于侮辱、誹謗“情節(jié)嚴重”的認定情況，其中關(guān)鍵就在于瀏覽量和轉(zhuǎn)發(fā)量是否達到相應(yīng)標準；然而不同人的心理承受能力不同，看待事物的態(tài)度也不同，因此相同內(nèi)容的誹謗信息的瀏覽量和轉(zhuǎn)發(fā)量對于公民個人的傷害程度也是不同的。在最高檢發(fā)布的指導(dǎo)案例——檢例第138號岳某侮辱案中，誹謗信息的瀏覽量僅為600余次，遠遠達不到《誹謗問題解釋》第二條第一款規(guī)定的瀏覽次數(shù)5000次，但是卻造成了受害人死亡的嚴重結(jié)果；試想如果僅僅因為瀏覽量達不到相應(yīng)標準導(dǎo)致被害人無法得到救濟，只能眼睜睜看著相關(guān)不實消息傳播更廣從而尋求司法救濟或者像本案導(dǎo)致被害人死亡后司法機關(guān)介入，都是有違公民基本的法律觀念的。

2.第三款的規(guī)定在司法適用中存在缺位

《刑法》第二百四十六條第三款規(guī)定，通過信息網(wǎng)絡(luò)實施第一款規(guī)定的行為，被害人向人民法院告訴，但提供證據(jù)確有困難的，人民法院可以要求公安機關(guān)提供協(xié)助。在司法實踐中，“可以”的規(guī)定給了法院自由裁量的空間，但也會導(dǎo)致認定的隨意和缺位，例如自訴人譚某收集了其被網(wǎng)暴的部分證據(jù)，請求法院立案并要求公安機關(guān)進行協(xié)助，但法院以證據(jù)不足為由駁回了譚某的起訴，后譚某上訴，二審法院受理后認為一審法院應(yīng)當立案并要求公安機關(guān)協(xié)助，因此裁定撤銷一審裁定，指令一審法院審理該案。[1]

（二）以尋釁滋事罪規(guī)制網(wǎng)絡(luò)暴力的困境

1.尋性滋事罪中規(guī)定的公共空間無法涵射網(wǎng)絡(luò)空間

在學(xué)理上，曲新久教授認為：“現(xiàn)代社會已經(jīng)進入信息社會，網(wǎng)絡(luò)空間也具有公共場所的屬性，由此認為在信息網(wǎng)絡(luò)上編造和傳播虛假信息，符合‘起哄鬧事的特征，造成社會公共秩序混亂的，完全符合《刑法》第293條規(guī)定的‘破壞社會秩序的要求?！盵2]但仝宗錦教授則認為：“將公共場所解釋為包括信息網(wǎng)絡(luò)，這個解釋過程意味著有關(guān)罪行和法益發(fā)生了實質(zhì)性變化?！盵3]

在司法實踐中，例如趙某某尋釁滋事案[4]，司法機關(guān)是肯定了網(wǎng)絡(luò)中的起哄鬧事；但也有部分案例，司法機關(guān)認為沒有現(xiàn)實擾亂公共秩序的行為是無法達到刑事立案標準的即無法構(gòu)成尋釁滋事罪，例如“王某軍尋釁滋事案”[5]，法官認為構(gòu)成該罪需要發(fā)生在公共場所，進而擾亂公共秩序[6]。

筆者認為隨著網(wǎng)絡(luò)的普及與發(fā)展，將網(wǎng)絡(luò)空間認為是一種社會空間無可厚非，但就《刑法》中規(guī)定的起哄鬧事中的公共空間不論從文義解釋還是目的解釋來看都應(yīng)當是嚴格限制在現(xiàn)實的空間之中。就如陳興良教授所說：“司法解釋實際上是將網(wǎng)絡(luò)傳謠這種刑法沒有規(guī)定的行為，利用起哄鬧事這一中介加以轉(zhuǎn)換，由此實現(xiàn)了司法解釋的造法功能。”[7]雖然司法解釋在一定程度上可以彌補現(xiàn)行法律的漏洞，但其不能以解釋之名行立法之實。

2.尋性滋事罪適用泛濫

《刑法》條文對尋性滋事罪的規(guī)定本身就具有很大的模糊性，容易造成司法實踐中對此罪解釋的隨意性和司法實踐中的選擇性執(zhí)法。對于同樣是在網(wǎng)絡(luò)上侮辱、造謠，針對國家公職人員的，司法機關(guān)往往都會積極主動追究當事人責任；但針對普通公民在適用尋釁滋事罪上就會顯得猶豫不決，這種司法隨意性只會導(dǎo)致司法公信力下降。

（三）以侵犯公民個人信息罪規(guī)制網(wǎng)絡(luò)暴力的困境

1.人肉搜索網(wǎng)絡(luò)暴力行為的入刑主體存在爭議

有關(guān)人肉搜索的網(wǎng)絡(luò)暴力事件中參與主體往往涉及多人，包括組織者、參與者、傳播者等。在這些人當中，不同人對個人信息的侵害程度存在不同，因此如何認定應(yīng)承擔人肉搜索刑事責任的主體，目前仍是一個難題。對于該問題，《指導(dǎo)意見》做出了部分回應(yīng)，其中第四條將實施人肉搜索而應(yīng)受到刑法規(guī)制的主體進行了限制，規(guī)定“組織人肉搜索，并非法收集和發(fā)布公民個人信息的行為以侵犯公民個人信息罪論處”?！吨笇?dǎo)意見》將應(yīng)承擔刑事責任的主體限制在實施人肉搜索的“組織者”這一條件，重點追究惡意發(fā)起人肉搜索、并以非法目的獲取或向網(wǎng)絡(luò)群體發(fā)布個人信息的發(fā)起者、組織者的刑事責任，這一規(guī)定為解決人肉搜索入刑的主體提供了一定的解決思路，但如何在實踐中界定網(wǎng)絡(luò)暴力的“發(fā)起者、組織者”也是要面臨的難題。

2.人肉搜索網(wǎng)絡(luò)暴力行為的入刑標準存在爭議

有關(guān)人肉搜索的網(wǎng)絡(luò)暴力行為在入罪的標準也存在分歧，如侮辱、誹謗罪一樣死板地以數(shù)量作為判定此類規(guī)范構(gòu)成要件要素的依據(jù)，難免會使條文失去其應(yīng)有價值；而“情節(jié)嚴重”本屬于規(guī)范性構(gòu)成要件要素中的一種量的評價要素，法官僅僅根據(jù)法律法規(guī)的記述仍不能確定該類要素的內(nèi)涵，需要進一步就具體的事實關(guān)系進行判斷與評價才能確定[8]。因此，對于所產(chǎn)生的危害后果可能波及現(xiàn)實生活的網(wǎng)絡(luò)暴力，如僅僅根據(jù)數(shù)量標準來認定犯罪情節(jié)是否達到嚴重的地步，則可能忽略網(wǎng)絡(luò)暴力才是引起被害人實質(zhì)危害的內(nèi)在原因[9]，從而導(dǎo)致現(xiàn)行刑法規(guī)定過于追求數(shù)量標準，而難以在其中規(guī)制網(wǎng)絡(luò)暴力下的非法人肉搜索行為。

三、完善網(wǎng)絡(luò)暴力刑法規(guī)制的對策

（一）以侮辱、誹謗罪規(guī)制網(wǎng)絡(luò)暴力的完善

1.以名譽的實際影響程度為判斷標準

筆者認為，之所以《誹謗問題解釋》中相關(guān)誹謗信息傳播的數(shù)量標準難以適應(yīng)現(xiàn)實情況，是因為對于“情節(jié)嚴重”的判斷過于武斷。對于傳播量和瀏覽量，我們要精確化判斷，不能單一看某一種的數(shù)量，更多的需要結(jié)合現(xiàn)實情況對個人社會評價造成的影響進行實質(zhì)判斷。對此，有學(xué)者認為，《誹謗問題解釋》還應(yīng)當對名譽權(quán)的外部損害結(jié)果予以規(guī)定，將第2條第1項規(guī)定的數(shù)量標準修改為“導(dǎo)致被害人的社會評價嚴重降低或者名譽貶損嚴重的”。[10]

2.增加司法解釋，維護自訴人合法權(quán)益

考慮到自訴人維權(quán)困難、收集證據(jù)難等問題，筆者建議針對《刑法》第246條第3款規(guī)定增加司法解釋來加強適用，將相關(guān)舉證的標準進行完善，強調(diào)當事人的初步舉證即可；同時對于當事人達到初步舉證證明時人民法院原則上應(yīng)當要求公安機關(guān)提供相應(yīng)協(xié)助。

（二）以尋釁滋事罪規(guī)制網(wǎng)絡(luò)暴力的完善

對于網(wǎng)絡(luò)暴力犯罪用尋釁滋事罪來規(guī)制是不妥當?shù)?，?yīng)當排除這一選擇。網(wǎng)絡(luò)暴力型尋釁滋事，本身司法解釋“立法”的合法性問題就令人質(zhì)疑，加上司法機關(guān)適用該罪的標準具有太大的主觀色彩，造成司法隨意性很大。從這一罪名本身出發(fā)其模糊性導(dǎo)致被大眾批評為“口袋罪”，再把網(wǎng)絡(luò)暴力犯罪納入尋釁滋事罪之中只會加劇這種矛盾。

（三）以侵犯公民個人信息罪規(guī)制網(wǎng)絡(luò)暴力的完善

1.對相關(guān)罪名的構(gòu)成要件要素進行適當?shù)財U大解釋

筆者認為，其中可以著重對非法收集和公布他人個人信息的組織者的主體認定標準進行明確；同時有必要以在網(wǎng)絡(luò)中流轉(zhuǎn)個人信息時，以當事人的基本權(quán)利是否受到侵犯為主，對侵犯個人信息的非法手段做出合理的擴大解釋，以應(yīng)對網(wǎng)絡(luò)中不斷變化的犯罪形式。鑒于《指導(dǎo)意見》對于非法人肉搜索入刑的規(guī)定，可以通過網(wǎng)絡(luò)信息溯源、違法信息的傳播范圍和社會影響力，以及人肉搜索者的主觀過錯等要件進行綜合判斷，從而追究其刑事責任。

2.新增刑法條文

有學(xué)者認為，出于《刑法》對公民隱私權(quán)進行特殊保護的現(xiàn)實需要，應(yīng)當增設(shè)有關(guān)網(wǎng)絡(luò)人肉搜索的罪名，原因是眾多網(wǎng)民在“人肉搜索”過程中非法出售、提供、傳播公民個人信息，侵犯公民隱私權(quán)的行為無法進行刑法規(guī)制，而后者的社會危害性顯然更為嚴重[11]。另外，《刑法》對保護公民的隱私權(quán)雖然沒有明文規(guī)定，但也是有暗含的，如第245、252條等，因此也不會造成體系上的矛盾。

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[3]仝宗錦.對曲新久教授《一個較為科學(xué)合理的刑法解釋》一文的評論[EB/OL].http：//tongzongjin.blog.21ccom.net/？p=21.

[4]參見裁判文書網(wǎng)：（2020）豫0482刑初475號.

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基金項目：西南民族大學(xué)大學(xué)生創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)訓(xùn)練計劃項目，項目名稱：網(wǎng)絡(luò)暴力刑法規(guī)制的實踐、困境及路徑研究——以近年來典型網(wǎng)絡(luò)暴力案例為例（項目編號：S202310656088）

作者簡介：

龔一帆（2003.8-），男，土家族，湖南常德人，本科，研究方向：法學(xué)；

劉珊（2003.10-），女，漢族，湖北宜昌人，本科，研究方向：法學(xué)；

鄭杰中（2002.11-），男，漢族，福建福州人，本科，研究方向：法學(xué)；

宋瀟（2004.2-），男，苗族，貴州銅仁人，本科，研究方向：法學(xué)；

王靜怡（2003.6-），女，漢族，河南洛陽人，本科，研究方向：法學(xué)。