龐連華 金會沅

摘 要： 司法實踐中，“主觀目的”的判定一直是目的犯認(rèn)定的難點和疑點之一。目前對于詐騙罪中“非法占有目的”的認(rèn)定沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，可以引入刑事推定證明方法來破解詐騙案件中行為人主觀目的認(rèn)定難的問題，彌補(bǔ)我國相關(guān)案件認(rèn)定方法的缺失，也能避免直接認(rèn)定帶來的不利后果。在使用刑事推定方法時必須堅持主客觀相一致原則，明確案件所涵蓋的基礎(chǔ)事實以及刑事推定的步驟；檢察機(jī)關(guān)還應(yīng)充分發(fā)揮法律監(jiān)督職能，對審判活動進(jìn)行監(jiān)督，以確保刑事推定結(jié)論的合理性。

關(guān)鍵詞：詐騙罪 非法占有目的 刑事推定

在普通詐騙、合同詐騙、集資詐騙等“非法占有目的”類犯罪中，對于行為人是否具有非法占有目的的認(rèn)定不僅涉及到此罪與彼罪的區(qū)分，同時也涉及到罪與非罪的界線。無論是在罪與非罪的界線判斷上，還是在此罪與彼罪的罪名區(qū)分上，都無法逾越對于主觀方面的判斷。在判斷行為人主觀目的過程中，既要避免根據(jù)損害后果進(jìn)行客觀歸責(zé)，也不能僅僅依據(jù)行為人的供述進(jìn)行主觀歸罪，而必須綜合案件客觀事實和證據(jù)材料來判斷行為人是否具有“非法占有目的”。

一、詐騙罪中“非法占有目的”的基本釋義及認(rèn)定困境

明確“非法占有目的”的含義對于詐騙罪的認(rèn)定至關(guān)重要。我們可以把“非法占有目的”進(jìn)行拆分，以便更好理解其具體含義。

（一）詐騙罪中“非法占有目的”的基本釋義

何為“非法”？有學(xué)者認(rèn)為“對于非法占有目的中的‘非法，應(yīng)根據(jù)財產(chǎn)罪的保護(hù)法益進(jìn)行理解：只要是侵害財產(chǎn)罪所保護(hù)的法益的，就可以認(rèn)定為非法，進(jìn)而認(rèn)定行為人的占有目的具有非法性”［1］。因此，在詐騙罪中，行為人沒有法律依據(jù)又未取得所有人許可獲得對所有人財物的實際控制即為非法，此時行為人占有他人財物沒有合法性。

何為“占有”？起初“占有”在民法和刑法中的意義具有相同之處，但隨著部門法的發(fā)展，其含義也有所區(qū)別。在民法中占有指的是對某物的真實控制和掌控，而在刑法中非法占有指的是行為人期望通過實施犯罪行為將財物置于自己的控制之下，行為人侵犯的是刑法所保護(hù)的財產(chǎn)所有權(quán)關(guān)系。

刑法學(xué)術(shù)界對于“非法占有目的”內(nèi)涵的界定主要存在三種釋義觀點。第一種是排除權(quán)利者意識說，即認(rèn)為行為人具有將他人的財產(chǎn)作為自己的財產(chǎn)進(jìn)行支配的意思，便具備詐騙罪的主觀要件。第二種學(xué)說是利用處分意識說，指按照財物經(jīng)濟(jì)的用法利用、處分他人合法所有財物的意思。第三種學(xué)說是合并說，指行為人排除權(quán)利者占有財產(chǎn)，將他人之物視為自己所有物，并按照其經(jīng)濟(jì)用法使用或者處分的意思。

相比較而言，我國對“非法占有目的”的解釋則采用合并說。首先，“非法占有目的”應(yīng)當(dāng)有排除之意，行為人為了達(dá)到自己占有他人財物的目的，排除財物所有人的權(quán)利。同時，還應(yīng)當(dāng)具有利用而非損毀的意思，表現(xiàn)在根據(jù)物品的經(jīng)濟(jì)屬性、物品的自身用途等形式來利用財物。綜上，張明楷教授對“非法占有目的”含義的界定是較為全面的，即行為人排除權(quán)利人的權(quán)利，將他人的財物作為自己的所有物進(jìn)行支配，并遵從財物原本的經(jīng)濟(jì)用途進(jìn)行利用處分的意思。［2］此含義對于司法實踐中認(rèn)定“非法占有目的”具有較強(qiáng)的應(yīng)用價值。

（二）詐騙罪“非法占有目的”之認(rèn)定困境

1.認(rèn)定依據(jù)不明確。目前對“非法占有目的”的具體概念、外在表現(xiàn)形式等方面均沒有相關(guān)的法律規(guī)定，在司法實踐中對于“非法占有目的”的認(rèn)定沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，很多情況下需要通過客觀存在的事實來作為認(rèn)定詐騙罪主觀方面的要素。在這一情況下，在認(rèn)定“非法占有目的”時容易出現(xiàn)客觀歸罪的現(xiàn)象，特別是無法獲取行為人口供的情況下，過分依靠行為人事后的行為來判斷行為人是否具有“非法占有目的”。此外，在司法實務(wù)中，容易被行為人的還款承諾、借條、正當(dāng)用途的票據(jù)等證據(jù)所迷惑，從而認(rèn)定行為人不具有“非法占有目的”，顯然這種認(rèn)定方式過于片面，無法真正認(rèn)定行為人是否具有“非法占有目的”。

2.難以區(qū)分非法占有和非法占用。上述詐騙罪中非法占有目的要求行為人既具有排除之意，也要具有利用之意。非法占用目的指的是行為人通過虛構(gòu)事實或者隱瞞真相的方法取得他人財物后，短暫地使用、利用其價值，但主觀上不存在非法占有的意圖，具有在一定期限內(nèi)歸還的心態(tài)?？梢姺欠ㄕ加泻头欠ㄕ加玫膮^(qū)別在于行為人在取得他人財物后是否具有排除他人占有建立新的占有意思。在司法實踐中，大量存在空手套白狼的情況，行為人將騙取的他人財物用于投資，導(dǎo)致他人財物虧損，行為人自身無力償還，此時很難區(qū)分行為人是非法占有還是非法占用他人財物，影響著詐騙罪“非法占有目的”的認(rèn)定。

二、詐騙罪“非法占有目的”刑事推定的合理性

（一）彌補(bǔ)認(rèn)定方法的缺失

由于認(rèn)定依據(jù)和認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)不明確，在實踐中對于詐騙罪“非法占有目的”的認(rèn)定具有一定錯案風(fēng)險，且爭議較大。從司法實務(wù)的角度看，刑事推定是認(rèn)定行為人存在“非法占有目的”不可或缺的證明手段。

刑事推定是從已知的基礎(chǔ)事實推導(dǎo)出未知事實的一種替代證明的方法。司法解釋規(guī)定的情形與實踐中需要認(rèn)定的有關(guān)“非法占有目的”的事實并不是完全契合的，特別是新型詐騙模式層出不窮，給司法機(jī)關(guān)認(rèn)定案件事實造成了較大阻礙。例如《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》中規(guī)定了認(rèn)定集資詐騙罪非法占有目的的情形，但是無法應(yīng)對司法實踐中“千案千面”的現(xiàn)狀。因此，需要將特定案情置于法律法規(guī)之中，明確案件的基礎(chǔ)事實與待證事實，采用刑事推定規(guī)則來判斷行為人是否具有“非法占有目的”。

（二）革除口供中心主義的弊端

在詐騙案件中，行為人的供述是認(rèn)定“非法占有目的”的重要證據(jù)，司法人員在認(rèn)定罪與非罪上，容易放大行為人供述的作用，將行為人承認(rèn)自己具有非法占有目的作為歸罪的重要依據(jù)，陷入“口供中心主義”的陷阱。

一方面，“直接根據(jù)口供認(rèn)定”的方式嚴(yán)重?fù)p害了行為人的人身權(quán)利，迫于結(jié)案壓力，部分司法人員或采用“逼供”的方式來獲取行為人的口供，嚴(yán)重影響了社會大眾對司法機(jī)關(guān)的信服程度；另一方面，部分行為人為逃避司法機(jī)關(guān)的打擊，拒不供述其犯罪目的，在沒有其他證據(jù)間接證明行為人詐騙行為成立的情況下，辦案便陷入僵局。例如，在王某詐騙案中，王某系售賣建筑材料方面的商人，在與張某的聊天中，王某告知張某自己是某公司老板，以急需用錢為由先后向張某借款7萬元。后王某編造虛假的聊天記錄以應(yīng)付張某的催款請求。［3］在審查起訴的過程中，王某一直否認(rèn)自己具有非法占有張某財產(chǎn)的目的，稱其只是由于資金周轉(zhuǎn)不善暫時無法償還借款。由于王某未明確表示自己在面對張某索要欠款的請求時所做出的一系列行為系出于“騙”的目的，此時對張某主觀目的的認(rèn)定不能達(dá)到歸罪所要求的標(biāo)準(zhǔn)。后由于王某將“借款”用于主播打賞和日常開銷，并沒有將7萬元用于生意資金周轉(zhuǎn)，由此根據(jù)王某的事后行為來推測其具有“非法占有目的”，進(jìn)而構(gòu)成詐騙罪。

由此可知，在處理類似情形的詐騙案件中，在缺失行為人關(guān)于主觀目的供述的情況下，必須借助外在顯現(xiàn)的特征對其進(jìn)行甄別，綜合分析行為人所呈現(xiàn)的客觀行為和案件所涉及的全部事實采取刑事推定的方法來判斷行為人是否具有“非法占有目的”。

三、采取刑事推定方法認(rèn)定“非法占有目的”的要點

（一）堅持主客觀相一致原則

人的活動是人的主觀思想的外向化和客觀化，并反映了人的思想即人的自由意志或人的主觀目的。［4］據(jù)此，行為人的主觀心態(tài)能夠在其實施的客觀行為中得以顯現(xiàn)，可根據(jù)其特定的行為來認(rèn)定主觀目的。

認(rèn)定“非法占有目的”必須堅持主客觀相一致原則。在詐騙罪中，在追究犯罪嫌疑人或者被告人刑事責(zé)任時，需要充分考慮行為人主觀方面的故意、造成的危害后果及其他情節(jié)，采用綜合視角對行為人的主觀惡性進(jìn)行評價和對行為人的欺騙行為進(jìn)行責(zé)難，既不可簡單地分析行為人行為時的主觀方面，也不可片面地強(qiáng)調(diào)行為人造成的危害后果，即行為人取得財物，被害人實際遭受損失。

“非法占有目的”由于屬于人的主觀意識層面，具有抽象、易變、難以判斷的特點，因此理論上基本都主張通過行為人的客觀外在表現(xiàn)來認(rèn)定。根據(jù)主客觀相一致原則的要求，對“非法占有目的”的認(rèn)定既不能簡單客觀歸罪，也不能夸大行為人口供的作用，而必須堅持在客觀基礎(chǔ)上的主觀判斷，即在查明客觀事實的前提下，根據(jù)一定的經(jīng)驗法則或者邏輯規(guī)則，推定行為人的主觀目的。

（二）明確推定所依據(jù)的基礎(chǔ)事實

采用刑事推定規(guī)則認(rèn)定行為人是否具有非法占有目的，應(yīng)當(dāng)確保所依據(jù)的基礎(chǔ)事實客觀、真實。只有基礎(chǔ)事實客觀、真實，才有可能得到能夠利用的推定事實。推定詐騙罪中的“非法占有目的”主要依據(jù)行為人的欺騙方式和事后行為人的行為等基礎(chǔ)事實。

1.行為人的欺騙方式多種多樣，但總的來說行為人采取的欺騙方式是虛構(gòu)事實、隱瞞真相，使對方從無到有產(chǎn)生錯誤認(rèn)識或者利用對方已有的認(rèn)識錯誤來達(dá)到非法占有目的，而且這種欺騙程度足以使一般人相信。例如在司法實踐中，行為人經(jīng)常以給家人看病、付提現(xiàn)手續(xù)費(fèi)、代繳社保等“正當(dāng)”的理由和獎金、高額利息等誘餌來騙取被害人的信任，基于這種“信任”被害人將自己占有的財物轉(zhuǎn)移給對方占有。詐騙罪是結(jié)果犯，造成結(jié)果的詐騙行為作為基礎(chǔ)事實之一，其對于認(rèn)定行為人是否具有非法占有目的是十分重要的。

2.行為人事后行為也要作為認(rèn)定行為人主觀目的的基礎(chǔ)事實，針對行為人實施詐騙后的行為，可以從以下三個方面進(jìn)行推定：第一，行為人對借用的他人財物處置的隨意性，表現(xiàn)為以低價、無償?shù)确绞綄⑺说呢斘飺]霍。［5］第二，行為人在取得他人財產(chǎn)之后，快速將財物進(jìn)行隱匿或者為了折抵自己的債務(wù)，將財物轉(zhuǎn)移給他人占有。第三，行為人在取得被害人財產(chǎn)后，具有變更居住地、將被害人的聯(lián)系方式放置在黑名單等“玩失蹤”的行為，使被害人無法聯(lián)系到自己，此時可推定行為人有非法占有的目的。

雖然以上分析了適用刑事推定規(guī)則通常用到的基礎(chǔ)事實，但無法窮盡詐騙案件中的所有情節(jié)，在辦理詐騙案件過程中，承辦人應(yīng)當(dāng)對全案證據(jù)和情節(jié)進(jìn)行通盤考量，來認(rèn)定行為人是否具有非法占有目的。

（三）明確刑事推定的步驟

在保證刑事推定所依據(jù)的基礎(chǔ)事實客觀、真實的基礎(chǔ)之上，我們可以按照以下步驟來進(jìn)行推定：一是對案件證據(jù)進(jìn)行整理，重點歸納出有利于證明行為人具有非法占有目的的間接證據(jù)，確保形成完整的證據(jù)鏈條，得出推定需運(yùn)用的基礎(chǔ)事實。二是結(jié)合司法實踐和辦案經(jīng)驗根據(jù)基礎(chǔ)事實來得出推定事實即行為人具有非法占有目的，重點關(guān)注行為人事前是否作出虛假承諾、事中行為人的欺騙方式和事后行為人對財物的處置情況，綜合認(rèn)定行為人具有非法占有目的。三是允許行為人來推翻推定事實。鑒于行為人舉證水平有限，對反駁標(biāo)準(zhǔn)的要求不宜過高，無需要求行為人的反駁能排除合理懷疑，在行為人對自身的主觀目的提出反駁時，司法人員應(yīng)承擔(dān)舉證責(zé)任，排除案件疑點。一方面，犯罪嫌疑人或被告人辯稱自己沒有非法占有目的，并詳細(xì)提出財物的去向，承辦人應(yīng)當(dāng)對行為人提出的反駁進(jìn)行實質(zhì)審查。如經(jīng)查證屬實，此時無法認(rèn)定行為人具有非法占有目的；反之行為人的反駁不能成立。另一方面，承辦人應(yīng)當(dāng)對行為人的反駁進(jìn)行判斷，如果行為人的反駁前后矛盾，明顯不實，顯然無法推翻推定結(jié)論，承辦人無需對行為人提出的不實反駁進(jìn)行反證，仍然可以按照已經(jīng)形成的完整的證據(jù)鏈條來認(rèn)定行為人具有非法占有目的。

（四）充分發(fā)揮法律監(jiān)督職能

1.刑事推定方法的啟動必須具有嚴(yán)格的限制條件，只有在基礎(chǔ)事實得到間接證據(jù)充分證明的前提下才能適用，不能憑空猜測進(jìn)行“有罪推定”。檢察機(jī)關(guān)作為承擔(dān)證明責(zé)任的主體，在認(rèn)定行為人是否具有非法占有目的時，不得隨意進(jìn)行推定，必須嚴(yán)格按照特定的邏輯順序形成嚴(yán)密的證據(jù)體系，確?；A(chǔ)事實得到充分證明，切忌出現(xiàn)用主觀推斷主觀的心態(tài)，否則刑事推定則淪為主觀心斷。

2.檢察機(jī)關(guān)作為法律監(jiān)督機(jī)關(guān)，應(yīng)加強(qiáng)對審判活動的監(jiān)督。在審判過程中，如果發(fā)現(xiàn)審判人員使用刑事推定規(guī)則在認(rèn)定行為人的主觀目的時缺乏合法依據(jù)，或者沒有充分保障被告人反駁的權(quán)利，檢察機(jī)關(guān)應(yīng)啟動刑事審判活動違法監(jiān)督程序，發(fā)送書面糾正違法通知書，如法院已作出判決或裁定，必要時可啟動抗訴程序?qū)θ嗣穹ㄔ旱膶徟谢顒舆M(jìn)行監(jiān)督，切實保障被告人的合法權(quán)益。

*河南省淮濱縣人民檢察院黨組成員、副檢察長、四級高級檢察官［464400］

**河南省淮濱縣人民檢察院第一檢察部五級檢察官助理［464400］

［1］ 張明楷：《詐騙犯罪論》，法律出版社2021年版，第420頁。

［2］參見張明楷：《刑法分則的解釋原理》，中國人民大學(xué)出版社2011版，第437頁。

［3］ 河南省淮濱縣人民法院刑事判決書，（2023）豫1527刑初553號。

［4］ 參見聶立澤：《刑法中主客觀相統(tǒng)一原則研究》，法律出版社2004年版，第41-42頁。

［5］ 參見鮑笑嫣：《詐騙罪“非法占有目的”的司法推定》，《經(jīng)濟(jì)研究導(dǎo)刊》2012年第4期。