□文/胡曉琳 李欣亮

備用信用證的法律特征

□文/胡曉琳 李欣亮

在國(guó)際貿(mào)易實(shí)踐中，為了避免和減輕貿(mào)易風(fēng)險(xiǎn)，銀行結(jié)合自身的業(yè)務(wù)操作特點(diǎn)和優(yōu)勢(shì)，在實(shí)踐中創(chuàng)制了一種新型的獨(dú)立于基礎(chǔ)合同的信用擔(dān)保業(yè)務(wù)——備用信用證。備用信用證已迅速在世界范圍內(nèi)得到應(yīng)用和發(fā)展，而且在我國(guó)也有了較快的發(fā)展。本文通過(guò)對(duì)備用信用證法律特征的分析，以求將備用信用證與商業(yè)信用證、銀行獨(dú)立擔(dān)保和流通票據(jù)相區(qū)別開來(lái)。

備用信用證；法律特征；獨(dú)立性；不可撤銷性；單據(jù)性；強(qiáng)制性

備用信用證作為國(guó)際經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中兼有清償、支付、擔(dān)保、融資等多重功能為一體的金融工具最早是由美國(guó)人在二戰(zhàn)后至六、七十年代期間發(fā)明的。備用信用證在美國(guó)產(chǎn)生后，因其用途廣泛、運(yùn)用靈活等特點(diǎn)，迅速在世界范圍內(nèi)得到了應(yīng)用和發(fā)展，其使用領(lǐng)域從國(guó)內(nèi)交易擴(kuò)大到了國(guó)際交易，其業(yè)務(wù)量更是早已超過(guò)了商業(yè)信用證，數(shù)據(jù)顯示2010年備用信用證的業(yè)務(wù)量是商業(yè)信用證的20倍。

備用信用證自從在美國(guó)出現(xiàn)之后，有關(guān)備用信用證的法律性質(zhì)就存在很大的爭(zhēng)議，爭(zhēng)議的焦點(diǎn)就是備用信用證到底是信用證還是擔(dān)保。因?yàn)檫@個(gè)問題不僅關(guān)系到備用信用證本身的合法性，還會(huì)關(guān)系到銀行監(jiān)管問題。然而，就備用信用證的本質(zhì)而言，其是信用證的一種，其除具有信用證的法律特征，還具有自身獨(dú)特的法律特征，如獨(dú)立性、不可撤銷性、單據(jù)性、強(qiáng)制性等。

一、備用信用證的獨(dú)立性

備用信用證是獨(dú)立于基礎(chǔ)合同之外的“自足文件”，獨(dú)立性原則是信用證制度的基石與支柱。在信用證制度中確立“獨(dú)立性”原則的原因是：作為商業(yè)活動(dòng)中的創(chuàng)新，信用證的價(jià)值目標(biāo)就在于保證受益人得到支付的確定性和快捷性，銀行沒有審查基礎(chǔ)合同的能力，將銀行義務(wù)從基礎(chǔ)合同中獨(dú)立出來(lái)可以避免付款之前冗長(zhǎng)的對(duì)基礎(chǔ)合同進(jìn)行調(diào)查的程序。獨(dú)立性既適用于商業(yè)信用證，也適用于備用信用證，正是因?yàn)閭溆眯庞米C具有獨(dú)立性，備用信用證在交易中的功能更大?！陡鷨涡庞米C統(tǒng)一慣例（UCP600）》第4條a款規(guī)定：“就其性質(zhì)而言，信用證與可能作為其開立基礎(chǔ)的銷售合同或其他合同是相互獨(dú)立的交易，即使信用證中含有對(duì)此類合同的任何援引，銀行也與該合同無(wú)關(guān)，且不受其約束。因此，銀行關(guān)于承付、議付或履行信用證項(xiàng)下其他義務(wù)的承諾，不受申請(qǐng)人基于與開證行或與受益人之間的關(guān)系而產(chǎn)生的任何請(qǐng)求或抗辯的影響。受益人在任何情況下不得利用銀行之間或申請(qǐng)人與開證行之間的合同關(guān)系?！?/p>

《聯(lián)合國(guó)獨(dú)立保證與備用信用證公約》第3條也界定了獨(dú)立擔(dān)保和備用信用證的獨(dú)立性，該條明確規(guī)定：“就本公約而言，保證是獨(dú)立的。保證人向受益人所負(fù)之義務(wù)：（a）并不依賴于任何基礎(chǔ)交易的有效性或存在，亦不依賴于任何其他保證，包括：備用信用證或獨(dú)立保函以及與此相關(guān)的確認(rèn)書或反保函；或者（b）并不受本保證中未列之條件的拘束；亦不受任何未來(lái)的、不確定行為或事件的拘束；但是在保證人經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)提出此類文件、作出此類行為或發(fā)生此類事件者，不在此限?！?/p>

《國(guó)際備用證慣例（ISP98）》1.06條對(duì)于備用信用證的獨(dú)立性做了明確規(guī)定：a.備用證在開立后即是一個(gè)不可撤銷的、獨(dú)立的、要求單據(jù)的，及具有約束力的承諾，并且無(wú)需如此表明。C.因?yàn)閭溆米C是獨(dú)立的，備用證下開證人義務(wù)的履行并不取決于：Ⅰ.開證人從申請(qǐng)人那里獲得償付的權(quán)利和能力；Ⅱ.受益人從申請(qǐng)人那里獲得付款的權(quán)利；Ⅲ.在備用證中提及了任何償付協(xié)議或基礎(chǔ)交易；或Ⅳ.開證人對(duì)任何償付協(xié)議或基礎(chǔ)交易的履行或違約的了解與否。該慣例1.07條還規(guī)定：開證人——受益人關(guān)系的獨(dú)立性，開證人對(duì)受益人的義務(wù)，不受任何適用的協(xié)議、慣例和法律下開證人對(duì)申請(qǐng)人的權(quán)利和義務(wù)的影響。

由此可見，備用信用證是獨(dú)立于受益人與申請(qǐng)人之間的基礎(chǔ)交易合同，基礎(chǔ)交易合同是備用信用證產(chǎn)生的前提，但是它對(duì)備用信用證的法律效力不發(fā)生任何影響。

二、備用信用證的不可撤銷性

備用信用證的不可撤銷性，是指除非另有規(guī)定，備用信用證及其修改自脫離開證人控制時(shí)起，在未征得有關(guān)當(dāng)事人同意的情況下，開證人即不能修改和撤銷。備用信用證是否可以撤銷取決于當(dāng)事人的約定，由于可撤銷備用信用證存在極大的不確定性，受益人往往不會(huì)接受，而且是否接受很大程度上取決于當(dāng)事方的談判實(shí)力，因此實(shí)踐中受益人可能被迫接受；另外，作為擔(dān)保的一種形式，可撤銷本身不符合擔(dān)保法律原理。

《聯(lián)合國(guó)獨(dú)立保證與備用信用證公約》第7條4款也規(guī)定了獨(dú)立擔(dān)保和備用信用證的不可撤銷性，該條明確規(guī)定：“一經(jīng)簽發(fā)，保函即應(yīng)不可撤銷，但該保函規(guī)定其為可撤銷者，不在此限”。

《國(guó)際備用證慣例（ISP98）》1.06條對(duì)于備用信用證的獨(dú)立性做了明確規(guī)定：a.備用證在開立后即是一個(gè)不可撤銷的、獨(dú)立的、要求單據(jù)的，及具有約束力的承諾，并且無(wú)需如此表明。b.因?yàn)閭溆米C是不可撤銷的，除非在備用證中另有規(guī)定，或經(jīng)相對(duì)人同意，開證人不得修改或撤銷其在該備用證下之義務(wù)。1.06條規(guī)定：一旦備用證脫離開證人控制，即為已開立；除非其中清楚注明該備用證那時(shí)尚未“開立”或“具有強(qiáng)制性”。聲明備用證不是“可使用的”、“生效的”、“有效的”或類似意思，并不影響在它脫離開證人控制后的不可撤銷性和約束力。

《跟單信用證統(tǒng)一慣例（UCP600）》第3條2款規(guī)定：信用證是不可撤銷的，即使未如此表明。

備用信用證的不可撤銷性主要是從其本身具有的擔(dān)保性出發(fā)，作為一種擔(dān)保形式的備用信用證如果允許開證人隨意撤銷，無(wú)疑會(huì)使其擔(dān)保功能喪失殆盡，受益人的權(quán)益也就無(wú)法獲得保障。為此，不可撤銷性也就成為備用信用證具備的另一重要特性。

《見索即付保函統(tǒng)一規(guī)則（URDG758）》第5條規(guī)定：除非另有表明，所有保函和反擔(dān)保均不可撤銷的。

三、備用信用證的單據(jù)性

備用信用證的單據(jù)性同樣源于其屬于信用證的種類之一。信用證下開證行義務(wù)的履行取決于受益人是否提交了與信用證表面相符的單據(jù)。

《跟單信用證統(tǒng)一慣例（UCP600）》第5條規(guī)定：銀行處理的是單據(jù)，而不是單據(jù)可能涉及的貨物、服務(wù)或履約行為。也就是說(shuō)，銀行付款的條件是“單單相符”或“單證一致”，只要在信用證有效期限內(nèi)，受益人提交了表面上與信用證相符的單據(jù)，并滿足了信用證項(xiàng)下的其他要求，銀行就必須履行付款義務(wù)，而銀行對(duì)任何單據(jù)的形式、完整性、準(zhǔn)確性、真實(shí)性、偽造或法律效力以及單據(jù)上規(guī)定或附加的一般和/或特殊條件，概不負(fù)責(zé)。

《國(guó)際備用證慣例（ISP98）》1.06條d款規(guī)定：因?yàn)閭溆米C是要求單據(jù)的，開證人的義務(wù)要取決于單據(jù)的提示，以及對(duì)所要求單據(jù)的表面審查。值得注意的是，在跟單信用證交易下，受益人提交給銀行的單據(jù)通常為提單、商業(yè)發(fā)票、保險(xiǎn)單等代表一定貨物的物權(quán)憑證，銀行憑此單據(jù)付款，其安全具有較大的保障性，而備用信用證項(xiàng)下的單據(jù)一般為受益人提交的匯票和申請(qǐng)人違反基礎(chǔ)合同的違約聲明，這些單據(jù)均不能作為特定的物權(quán)憑證，而且又都是受益人自行簽發(fā)或制作。若受益人濫用其權(quán)利，開出與信用證相符的單據(jù)，提出事實(shí)上無(wú)理由的索賠，申請(qǐng)人將處于不利的地位，極有可能承受由此造成的開證行的付款損失。銀行此時(shí)也可能遭受不必要的風(fēng)險(xiǎn)。因?yàn)殂y行須盡合理審核單據(jù)的義務(wù)，若憑受益人偽造的單據(jù)付款，就需承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，尤其是在申請(qǐng)人出現(xiàn)資金危機(jī)或拒絕償付時(shí)，銀行更是難以補(bǔ)償自己因已經(jīng)向?yàn)E用索賠權(quán)的受益人付款而遭受的損失。為此，申請(qǐng)人應(yīng)盡可能在談判時(shí)積極爭(zhēng)取在信用證條款中設(shè)立對(duì)受益人濫用索賠權(quán)的限制，如要求受益人提供一份由第三人出具的證明，證明備用信用證的兌付條件成立。銀行也應(yīng)盡可能要求申請(qǐng)人提供足夠的擔(dān)保，并通過(guò)投保分散風(fēng)險(xiǎn)。

《聯(lián)合國(guó)獨(dú)立保證與備用信用證公約》第2條款規(guī)定：為了適用本公約，保證系指一項(xiàng)獨(dú)立的義務(wù)，國(guó)際慣例上稱為：獨(dú)立保證或備用信用證中的承諾或義務(wù)。銀行或其他機(jī)構(gòu)或個(gè)人（亦可稱“保證人”）簽發(fā)此類保函或備用信用證并承諾：一經(jīng)請(qǐng)求或一經(jīng)附其他單據(jù)的請(qǐng)求即行以符合保函的條款和任何單據(jù)條件、指示或可推知的條件的方式向受益人支付確定的或者有限期的款項(xiàng)。付款已到期，包括以下原因：不履行義務(wù)；另一隨附義務(wù)；借款、預(yù)付款；任何由主債務(wù)人/申請(qǐng)人或另一人所保證的到期債務(wù)。該《公約》第6條g款規(guī)定：“單據(jù)”意指提供完全記錄的一種文件。

四、備用信用證的強(qiáng)制性

強(qiáng)制性是指無(wú)論申請(qǐng)人是否授權(quán)開立，開證人是否收取了費(fèi)用，或受益人是否收到或相信備用信用證或修改，備用信用證和修改對(duì)開證人都是具有約束力的。這一規(guī)定是為了克服英美法中合同對(duì)價(jià)這一傳統(tǒng)理論而特別作出的。因?yàn)槿绻麑溆眯庞米C視為一種擔(dān)保合同，按照英美法的合同對(duì)價(jià)理論，就會(huì)因缺少對(duì)價(jià)而無(wú)法在英美法系國(guó)家獲得強(qiáng)制執(zhí)行。英美法系國(guó)家為了擺脫傳統(tǒng)理論的束縛，紛紛在司法實(shí)踐中確立了“信用證無(wú)需對(duì)價(jià)”的原則，以此推動(dòng)信用證在商業(yè)活動(dòng)中的運(yùn)用。有鑒于此，《國(guó)際備用證慣例（ISP98）》1.06條e款規(guī)定：因?yàn)閭溆米C和修改在開立后即具有約束力，無(wú)論申請(qǐng)人是否授權(quán)開立，開證人是否收取了費(fèi)用，或受益人是否收到或相信備用證或修改，它對(duì)開證人都是強(qiáng)制性的。1.06條規(guī)定：一旦備用證脫離開證人控制，即為已開立；除非其中清楚注明該備用證那時(shí)尚未“開立”或“具有強(qiáng)制性”。聲明備用證不是“可使用的”、“生效的”、“有效的”或類似意思，并不影響在它脫離開證人控制后的不可撤銷性和約束力。

以上備用信用證的四個(gè)法律特征是相輔相成的，“獨(dú)立性”傳承了信用證和獨(dú)立性擔(dān)保的“獨(dú)立”品格，賦予了其既定的法律屬性；“不可撤銷性”鎖定了開證人的責(zé)任義務(wù)，進(jìn)而有效地保障了受益人的權(quán)益；“單據(jù)性”則將開證人的義務(wù)限定于“憑單”原則的基準(zhǔn)之上，促進(jìn)了“獨(dú)立性”的實(shí)現(xiàn)；“強(qiáng)制性”則是對(duì)開證人義務(wù)履行的嚴(yán)格規(guī)范，它與“不可撤銷性”的融合充分體現(xiàn)了開證人責(zé)任義務(wù)的約束性。正是基于這些法律特征，備用信用證在實(shí)踐中體現(xiàn)出獨(dú)特的功能優(yōu)勢(shì)。

[1]周輝斌.銀行保函與備用信用證法律實(shí)務(wù).中信出版社，2003.

[2]余少峰.備用信用證國(guó)際法律制度研究.中國(guó)法制出版社，2007.

[3]聯(lián)合國(guó)獨(dú)立保證與備用信用證公約.

[4]跟單信用證統(tǒng)一慣例（U CP600）.

[5]國(guó)際備用證慣例（ISP98）.

D 9

A

（作者單位：河北交通職業(yè)技術(shù)學(xué)院）