王鑫

摘 要：創(chuàng)業(yè)板作為一個成長中的板塊，賦予經(jīng)營者以共同所有權(quán)人的身份，有效協(xié)調(diào)經(jīng)營者與所有者之間的價值訴求，成為企業(yè)資本運作的重要一環(huán)。但由于內(nèi)部控制和外部約束的缺失，股權(quán)激勵在帶來較多正面效應的同時也產(chǎn)生了諸多負面效應。因此，強化對創(chuàng)業(yè)板上市公司股權(quán)激勵的法律規(guī)制，將使得股權(quán)激勵能真正地推動創(chuàng)業(yè)板上市公司的內(nèi)部治理變革，滿足其創(chuàng)新發(fā)展的人才需求。

關(guān)鍵詞：創(chuàng)業(yè)板上市公司；股權(quán)激勵；法律規(guī)制

據(jù)相關(guān)數(shù)據(jù)顯示，自2010年4月探路者在創(chuàng)業(yè)板第一個推出股權(quán)激勵計劃以來，整個創(chuàng)業(yè)板市場共有約102家上市公司推出了股權(quán)激勵計劃或擬訂了股權(quán)激勵計劃草案?？梢?，創(chuàng)業(yè)板上市公司選擇股權(quán)激勵熱情高漲，但顯現(xiàn)出來的問題也不少，高管激勵后辭職套現(xiàn)的現(xiàn)象頻發(fā)。創(chuàng)業(yè)板上市公司股權(quán)激勵的約束條件如何確定？如何有效規(guī)制股權(quán)激勵，以切實有效保護所有投資者的利益？這些問題都需要進行現(xiàn)實思考和回答。

一、創(chuàng)業(yè)板上市公司股權(quán)激勵的法律內(nèi)涵

股權(quán)激勵就是通過員工持有公司或者企業(yè)的股票，從而達到將公司的整體利益與員工的利益結(jié)合起來。這種激勵機制旨在建立一種模式，使得經(jīng)營者、員工以及企業(yè)之間存在約束機制。對于創(chuàng)業(yè)板上市公司來說，股權(quán)激勵機制一方面可以調(diào)動內(nèi)部員工的積極性，一方面可以吸引優(yōu)秀的人才和投資人。與其他激勵方式相比較，股權(quán)激勵的時效性較強，對員工的激勵作用較多，且能很好地整合公司內(nèi)部的利益分配?？疾旄鲊鴦?chuàng)新型上市公司的股權(quán)激勵方式，我們發(fā)現(xiàn)，目前國際上運用較多的股權(quán)激勵方式有：股票期權(quán)、限制性股票、員工持股計劃（ESOP）、虛擬股票、股票增值權(quán)、業(yè)績股票、延期支付計劃等。其中，業(yè)績股票和虛擬股票屬變通辦法，股票增值權(quán)則激勵效果較差且需要大量現(xiàn)金支出。因此，目前采用較多的是股票期權(quán)和限制性股票。

二、創(chuàng)業(yè)板上市公司股權(quán)激勵的效應分析

1.正面效應

（1）能夠激勵創(chuàng)業(yè)板上市公司的高管人員。通過給予公司高管一些股票期權(quán)或限制性股票，將公司的利益和高管的利益捆綁在一起，公司高管有了積極的預期，將極大地激發(fā)高管為公司謀發(fā)展的動力，而不是簡單的辭職套現(xiàn)，從而防止公司高管損害公司和股東的利益。

（2）有利于改善公司治理。股票期權(quán)或限制性股票一旦得到行權(quán)或解禁，公司股權(quán)得到稀釋和分散，股權(quán)集中化得到緩解，公司治理機構(gòu)得到改善，從而提升了公司內(nèi)部治理水平，進而董事會的結(jié)構(gòu)也得以改善，獨立董事得以真正獨立的行使權(quán)利，這極大地消減了“一股獨大”產(chǎn)生的弊端。

2.負面效應

（1）股權(quán)激勵收入占薪酬比重過大會誘發(fā)新的道德風險。有些公司為了提高自身的經(jīng)營效益，會使得高管的股權(quán)激勵收入遠遠大于薪酬。這種方式將股票期權(quán)與高管的利益緊緊掛鉤，就會使得股價越高，高管的利益越大，勢必誘發(fā)高管道德風險，美化公司業(yè)績，粉飾公司財務報表等事件就會發(fā)生，影響公司的長遠發(fā)展。

（2）如果股權(quán)激勵機制運用不當，會使得股權(quán)激勵與公司長期業(yè)績目標脫鉤。股權(quán)激勵的初始目的是通過給予高管股權(quán)期權(quán)促使高管和公司利益共享、風險共擔，從而降低代理成本，實現(xiàn)股東利益最大化。但在實施過程中，公司在很大程度上偏離了為股東創(chuàng)造價值的方向。如一些公司在出臺的股權(quán)激勵計劃中規(guī)定，當股市處于牛市背景下的時候，即使公司相對于同行業(yè)來說表現(xiàn)很差，但是管理層也能從股票期權(quán)中獲得利益，但是這種利益獲得與公司的經(jīng)營狀況無關(guān)。此外，很多創(chuàng)業(yè)板上市公司對其股權(quán)激勵的后續(xù)約束規(guī)定很少，使得公司高管能很自由地轉(zhuǎn)讓激勵的股權(quán)套現(xiàn)，背離股權(quán)激勵的初衷。

三、創(chuàng)面板上市公司股權(quán)激勵的規(guī)制對策分析

1.推進和完善創(chuàng)業(yè)板上市公司股權(quán)激勵的立法規(guī)制

針對立法滯后和相關(guān)制度缺漏，當前必須加快專門針對創(chuàng)業(yè)板上市公司股權(quán)激勵的立法，制定專門規(guī)則來應對創(chuàng)業(yè)板上市公司股權(quán)激勵存在的問題。由于創(chuàng)業(yè)板上市公司與主板、中小板上市公司存在較多不同，尤其是在創(chuàng)新性方面，因而其對人才的要求較其他公司更高，因此創(chuàng)業(yè)板上市公司的股權(quán)激勵制度設(shè)計與主板、中小板要有所區(qū)別，這就要求推進其區(qū)別化立法。

2.嚴格限定創(chuàng)業(yè)板上市公司股權(quán)激勵的對象范圍和行權(quán)條件

首先，創(chuàng)業(yè)板上市公司對哪些公司員工進行股權(quán)激勵，其激勵的對象范圍必須在相關(guān)規(guī)則里嚴格限定，避免各上市公司各自為政，混亂實施，從而影響股權(quán)激勵制度的正面效應發(fā)揮。目前來看，創(chuàng)業(yè)板上市公司的股權(quán)激勵對象應限定如下：上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員、核心技術(shù)（業(yè)務）人員，以及公司通過公司章程確認的應當激勵的其他員工。其次，對于股權(quán)激勵給予的限制性股票或股票期權(quán)行權(quán)或解鎖的條件必須通過法定規(guī)則加以限定，嚴格規(guī)定行權(quán)的時間、行權(quán)股權(quán)或股票的數(shù)量、比例等，防范內(nèi)部人通過股權(quán)激勵進行利益輸送損害公司和中小投資者的利益。

3.改進對創(chuàng)業(yè)板上市公司股權(quán)激勵提供中介服務的機構(gòu)的監(jiān)管

《辦法》規(guī)定，上市公司擬訂股權(quán)激勵計劃應聘請會計師事務所、律師事務所等中介機構(gòu)提供專業(yè)的會計、法律服務，必要時還可以獨立聘請財務顧問對公司的股權(quán)激勵計劃發(fā)表意見。如果這些提供專業(yè)意見的中介機構(gòu)發(fā)表虛假或者誤導意見的話，將會受到相應的處罰?？梢姡@些中介機構(gòu)也是股權(quán)激勵的重要監(jiān)管力量。因此，從強化監(jiān)管來看，對中介機構(gòu)的獨立性、公正性應加以監(jiān)控，防范中介機構(gòu)在提供服務時被收買而提供虛假的意見。同時，引入中介機構(gòu)評級分類制度，利用懲罰機制加引導機制對為創(chuàng)業(yè)板上市公司提供服務的中介機構(gòu)加以監(jiān)管。

4.健全和強化創(chuàng)業(yè)板上市公司股權(quán)激勵的稅收機制跟進

在稅收機制上，我國國家稅務總局于2009年8月頒布出臺了《關(guān)于股權(quán)激勵有關(guān)個人所得稅問題的通知》（國稅函[2009]461號），對上市公司股權(quán)激勵的個人所得稅問題進行了明確規(guī)定。該通知規(guī)定，因股權(quán)激勵取得的股票增值權(quán)所得和限制性股票所得應繳納相應個稅，并詳細規(guī)定了應納稅所得額的確定、應納稅額的計算方式、納稅義務發(fā)生時間等。但仔細考察發(fā)現(xiàn)，根據(jù)該通知的要求，上市公司的股權(quán)激勵通常要適用45%的最高稅率，納稅義務產(chǎn)生的時點比較早，關(guān)于股權(quán)激勵延緩納稅的優(yōu)惠政策目前也僅針對高管。這種政策安排在一定程度上產(chǎn)生了負面效應，眾多股權(quán)激勵對象只得通過集中出售股票來獲得資金去繳納稅款。顯然這嚴重背離了股權(quán)激勵的長期激勵目的，也不利于創(chuàng)業(yè)板市場的健康發(fā)展。因此，應對該稅收政策進行適當修正：一是借鑒美日等成熟資本市場的普遍做法，適當延后股權(quán)激勵納稅義務產(chǎn)生時點，將時點調(diào)整為實際出售時，即股票實際出售以后，獲得激勵的人員才需要納稅；二是擴大納稅優(yōu)惠的適用對象，高管以外的普通員工也可享受納稅優(yōu)惠。

5.強化和完善創(chuàng)業(yè)板上市公司股權(quán)激勵的信息披露

股權(quán)激勵計劃的制定、行使都是由公司管理層掌控，而激勵的對象又大多為公司管理層，因此股權(quán)激勵的正當性、合理性只有通過充分、及時的信息披露來確認和保護。創(chuàng)業(yè)板上市公司為了確保管理層制定的股權(quán)激勵計劃得以妥當實施，往往在利益的驅(qū)動下，操縱行權(quán)價格。在實施過程中，公司有可能在股權(quán)激勵計劃草案公布前隱瞞自身的利潤，從而達到打壓股價的目的，而等到股價將到最大限度的期權(quán)認購成本時就把之前所隱瞞的利潤挪移到當期行情，從而促使股價提升，這樣一來公司高管將獲利不菲；甚至不排除公司高管利用職權(quán)之便向激勵對象提供財務支持或者其他的虛假行權(quán)，進行利益輸送。因此，及時、全面地信息披露尤為必要，這些信息披露主要包括股權(quán)激勵計劃、授予以及接觸鎖定、虛假行權(quán)等重要環(huán)節(jié)的信息披露等。為防范虛假行權(quán)，應對激勵對象的現(xiàn)金認購行為進行充分披露，實現(xiàn)對整個股權(quán)激勵的監(jiān)督。

四、結(jié)語

創(chuàng)業(yè)板上市公司基于自身企業(yè)的創(chuàng)新特質(zhì)而發(fā)揮股權(quán)激勵機制的積極效應來應對和滿足對創(chuàng)新型人才的需求，這正是創(chuàng)業(yè)板市場的內(nèi)在機制設(shè)計。但由于相關(guān)規(guī)則的缺失，創(chuàng)業(yè)板上市公司高管的趨利心理常常使得在實施股權(quán)激勵時背離了該制度設(shè)計的初衷，演變成了謀取私利的利益輸送途徑。為此，強化制度建構(gòu)，完善股權(quán)激勵的機制設(shè)計，健全股權(quán)披露的信息披露，將有利于創(chuàng)業(yè)板上市公司股權(quán)激勵制度的正向?qū)嵤?/p>

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