張晴川

摘 要：在我國傳統(tǒng)的商標(biāo)立法中，法律只承認(rèn)對可視性商標(biāo)的保護(hù)，在我國只有肉眼明確可見的標(biāo)志才有可能被作為商標(biāo)使用。然而在現(xiàn)實中，聲音也是人類感官可覺知的一種標(biāo)志，2014年5月1日聲音商標(biāo)被正式列入我國《商標(biāo)法》保護(hù)的范圍，然而我國對聲音商標(biāo)的立法規(guī)定尤其是注冊制度規(guī)定還處于概括式的萌芽階段，模糊不清，本文試圖結(jié)合聲音商標(biāo)在各國的立法實踐，針對我國立法進(jìn)行比較，進(jìn)而對我國聲音商標(biāo)的注冊制度進(jìn)行探究。

關(guān)鍵詞：聲音商標(biāo)；注冊；立法

一、聲音商標(biāo)概述

聲音商標(biāo)是一種非傳統(tǒng)商標(biāo)，有的學(xué)者稱之為聽覺商標(biāo)或者音響商標(biāo)，是指以音符編成的一組音樂或以某種特殊聲音作為商品或服務(wù)的標(biāo)記。[1]聲音商標(biāo)雖然是一種非傳統(tǒng)商標(biāo)，但與傳統(tǒng)商標(biāo)相同的是，聲音商標(biāo)也需要具有顯著性特征。2016年7月7日，“中國國際廣播電臺廣播開始曲”成為我國首例注冊成功的聲音商標(biāo)，為推進(jìn)我國聲音商標(biāo)的立法保護(hù)開創(chuàng)了實踐的先河，中國國際廣播電臺的聽眾也許對于開始曲再熟悉不過，除此之外，現(xiàn)實生活中還有許多標(biāo)志性明顯的聲音，讓人一聽到就能聯(lián)想到對應(yīng)的商品和服務(wù)，比如聽到“羊羊羊”就知道是“恒源祥”的廣告，聽到“嘀嘀嘀”就知道是QQ消息通知。

二、聲音商標(biāo)注冊要件

聲音商標(biāo)應(yīng)當(dāng)同時符合形式要件和實質(zhì)要件，才能達(dá)到注冊標(biāo)準(zhǔn)。關(guān)于聲音商標(biāo)的注冊要件各國規(guī)定不同，可分為以下類別：

（一）形式要件

1、圖樣描述。以歐盟為代表的圖樣描述形式，規(guī)定為了能夠準(zhǔn)確確定商標(biāo)，要求必須采用圖像、線條或者字符等形式表示，圖樣必須清楚明確，便于檢索和理解，并且能夠持續(xù)一段時間。[2]歐盟所規(guī)定的圖樣描述方式又分為樂譜描述方式和聲譜描述方式，樂譜描述方式即五線譜描述方式，是通過一定的音符完成對聲音的描述，聲譜描述方式則是通過一定時間和頻率的描述，一般來說，樂譜是一種適合音樂標(biāo)識的描述方式，而聲譜則針對非音樂標(biāo)識。除了歐盟，英國也是采取同樣的規(guī)定。

2、文字描述。以美國為代表的文字描述方式，是指通過文字的說明來表述聲音標(biāo)識，美國的聲音商標(biāo)表述方式實際上有兩種，一種是用樂譜和聲譜的方式描述，一種是用文字描述的方式，美國《商標(biāo)審查程序》規(guī)定，聲音商標(biāo)必須采用圖樣描述方式來表述，在聲音無法用圖樣方式表述時，也可用文字描述的方式來表述，也就是說，文字描述的使用順序后于樂譜和聲譜，只有在樂譜與聲譜無法表述聲音商標(biāo)時，才可使用文字表述。這項規(guī)定相比于歐盟的規(guī)定顯得寬松許多。

3、混合描述。混合描述即光用圖樣描述和文字描述是不夠的，申請人申請注冊聲音商標(biāo)必須同時使用圖樣描述和文字描述方式，典型的代表國家是澳大利亞，澳大利亞《商標(biāo)審查及程序手冊》規(guī)定申請注冊聲音商標(biāo)必須采用圖樣和文字描述相結(jié)合的方式，如果該商標(biāo)確實無法用圖樣表達(dá)，也可用文字描述，此外申請人必須提供聲音樣本。除了澳大利亞，新加坡以及臺灣也采用了類似規(guī)定。

4、聲音樣本。申請注冊商標(biāo)必須提供聲音樣本的規(guī)定已被多個國家采用，聲音商標(biāo)具有無形的特征，無法完全通過書面文本的形式準(zhǔn)確表達(dá)，聲音樣本還原了聲音商標(biāo)的本身屬性，克服了書面描述方式的局限性。澳大利亞、日本等眾多國家都要求申請人在申請聲音商標(biāo)時提供樣本，大多數(shù)的樣本要求存儲于磁帶、CD、MP3格式中，日本允許聲音商標(biāo)以“電子音頻”形式提交。

圖樣描述是最為嚴(yán)格的一種描述形式，其優(yōu)點在于對聲音標(biāo)志的描述具體準(zhǔn)確，但是其表述方式過于專業(yè)，對于普通大眾來說不易讀懂，不利于檢索。文字描述更加靈活，但文字語言本身一字多義，每個人對文字的表述都會產(chǎn)生不同的理解，這不利于對顯著性的舉證。相比之下混合描述綜合了圖樣描述與文字描述的方式，克服了圖樣描述的生硬和文字描述的不明確，是相對于圖樣描述與文字描述較為合理的形式注冊要件。按照我國《商標(biāo)法實施條例》的規(guī)定，采取的正是混合描述的方式，既綜合了各描述方式的優(yōu)點，也符合聲音商標(biāo)嚴(yán)謹(jǐn)?shù)淖詷?biāo)準(zhǔn)。

（二）實質(zhì)要件

1、積極要件。聲音商標(biāo)注冊的積極要件是指商標(biāo)的顯著性，商標(biāo)顯著性貫穿了商標(biāo)權(quán)的產(chǎn)生、保護(hù)和消亡的整個過程，它在商標(biāo)法中居于核心地位。[3]許多國家的法律將聲音商標(biāo)分為具有固有顯著性的聲音商標(biāo)與具有獲得顯著性的聲音商標(biāo)。具有固有顯著性的聲音商標(biāo)是指聲音商標(biāo)本身具有獨特性、可識別性，不依賴于其所屬的商品或服務(wù)，具有獲得顯著性的商標(biāo)則是通過長期使用、宣傳從而為公眾所知悉的聲音商標(biāo)，即具有“第二含義”。我國臺灣地區(qū)也對聲音商標(biāo)的顯著性作出類似規(guī)定——《立體、顏色及聲音商標(biāo)審查基準(zhǔn)》規(guī)定當(dāng)聲音商標(biāo)不具備顯著性時，如果可以證明經(jīng)長期使用已使該聲音商標(biāo)具有可識別性，則可申請注冊。

2、消極要件。澳大利亞、我國臺灣等地均規(guī)定了聲音商標(biāo)注冊的消極要件，分為功能性聲音與通用性聲音。功能性聲音是指該標(biāo)志貼合商品的使用目的，或是對商品的成本和質(zhì)量造成影響，比如用摩托車的引擎聲作為摩托車的聲音商標(biāo)，由于引擎聲是所有摩托車都會發(fā)出的聲音，因此該聲音商標(biāo)會阻礙其他同業(yè)競爭者對該商標(biāo)的使用，造成壟斷。通用性聲音是指大多數(shù)經(jīng)營者都會使用的聲音且為公眾所悉知的聲音，比如經(jīng)典的“鴨子案”中兩艘“鴨子船”發(fā)出的聲音幾乎相同，常人光靠聽覺難以區(qū)分，此時任何一艘“鴨子船”發(fā)出的聲音都不具有可識別性，不可作為聲音商標(biāo)申請注冊。

相較于國外立法，我國對實質(zhì)性要件的認(rèn)定規(guī)定明顯過于籠統(tǒng)，毫無實用價值，我國《商標(biāo)法》第九條規(guī)定：申請注冊的商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)有顯著特征，便于識別，并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。其中對于顯著性的認(rèn)定，未作詳細(xì)規(guī)定?！渡虡?biāo)法》第十條采用列舉方式排除了以國歌、軍歌作為聲音商標(biāo)使用，第十一條排除了“僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的”和“僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特征的”聲音商標(biāo)，相比于其他國家的消極要件的規(guī)定，我國的規(guī)定顯得過于狹隘。

三、對我國聲音商標(biāo)注冊立法體制的完善建議

（一）充分借鑒國外立法

我國對聲音商標(biāo)的立法保護(hù)剛進(jìn)入起步階段，商標(biāo)注冊作為商標(biāo)保護(hù)的一個重要環(huán)節(jié)，對其規(guī)定的完善迫在眉睫。目前聲音商標(biāo)在多個國家的法律地位都得到了承認(rèn)，我國應(yīng)當(dāng)結(jié)合我國國情，充分適當(dāng)?shù)亟梃b外國對于聲音商標(biāo)注冊的規(guī)定，以填補(bǔ)我國目前對于聲音商標(biāo)的注冊保護(hù)規(guī)定的模糊點，我國相比于美國、澳大利亞等國家對于聲音商標(biāo)的注冊規(guī)定略顯籠統(tǒng)，不僅不利于審查制度，也無法提高審查效率，因此我國應(yīng)當(dāng)及時吸收國外相關(guān)規(guī)定的精華部分，制定一套完善的聲音商標(biāo)注冊保護(hù)機(jī)制。

（二）強(qiáng)化審查認(rèn)定要件

在顯著性要件認(rèn)定方面，我國應(yīng)當(dāng)作出細(xì)化規(guī)定，可借鑒美國等國家的立法體制，增加對于內(nèi)在顯著性聲音商標(biāo)的認(rèn)定，同時對于不具有內(nèi)在顯著性的聲音標(biāo)識，也可承認(rèn)經(jīng)長期使用后為公眾所悉知的聲音商標(biāo)；在《商標(biāo)法》第十條可適當(dāng)擴(kuò)寬對功能性聲音、通用性聲音的列舉范圍，并在《商標(biāo)法》第十一條強(qiáng)化對功能性聲音與通用性聲音的定義，另《商標(biāo)法》第十一條第四款規(guī)定對于排除性的商標(biāo)經(jīng)過使用取得顯著特征，并便于識別的，可以作為商標(biāo)注冊，這款規(guī)定似乎使積極要件與消極要件之間的界限變得模糊、矛盾，建議刪除此規(guī)定，使排除性規(guī)定更具實踐意義。

注釋：

① 王連峰：《商標(biāo)法》，法律出版社，2003

② 蔡志寧：《淺析聲音商標(biāo)注冊表達(dá)方式》，《青春歲月》，青春歲月出版社，2011（11）

③ 何穎、季連帥、韓立麗：《商標(biāo)顯著性研究》，中國政法大學(xué)出版社，2013

參考文獻(xiàn)：

[1] 王連峰：《商標(biāo)法》，法律出版社，2003

[2] 蔡志寧：《淺析聲音商標(biāo)注冊表達(dá)方式》，《青春歲月》，青春歲月雜志社，2011（11）

[3] 何穎、季連帥、韓立麗：《商標(biāo)顯著性研究》，中國政法大學(xué)出版社，2013