周艷華

(中共漯河市委黨校， 河南 漯河 462000)

民族民間傳統(tǒng)文化法律保護(hù)的立法缺陷與體系構(gòu)建

周艷華

(中共漯河市委黨校， 河南 漯河 462000)

民族民間傳統(tǒng)文化作為祖先留給后人的寶貴財(cái)富和人類進(jìn)步的組成內(nèi)核，對(duì)其進(jìn)行法律保護(hù)對(duì)延續(xù)、繼承和發(fā)揚(yáng)中華文明、建設(shè)社會(huì)主義精神文明具有十分重要的現(xiàn)實(shí)意義。鑒于此，文章首先闡述了民族民間傳統(tǒng)文化的內(nèi)涵、特征及法律保護(hù)的必要性，然后討論了幾種典型的民族民間傳統(tǒng)文化的法律保護(hù)模式，分析了其中存在的立法缺陷，最后從多個(gè)層面給出了法律體系重構(gòu)的路徑。

民族民間傳統(tǒng)文化；法律保護(hù)；立法缺陷；體系構(gòu)建

在社會(huì)現(xiàn)代化和全球化同向進(jìn)程中，對(duì)“全球一體化”和“文化多元化”之間的矛盾進(jìn)行整合與消融，是當(dāng)今社會(huì)需要面對(duì)的重要挑戰(zhàn)，也是在未來(lái)社會(huì)發(fā)展中需要時(shí)刻關(guān)注的課題[1]。在這一過(guò)程中，借助法律手段對(duì)民族民間傳統(tǒng)文化進(jìn)行保護(hù)，對(duì)延續(xù)、繼承和發(fā)揚(yáng)中華文明、建設(shè)社會(huì)主義精神文明具有十分重要的現(xiàn)實(shí)意義，也是時(shí)代賦予我們的偉大使命。因此，有必要正確認(rèn)識(shí)民族民間傳統(tǒng)文化的內(nèi)涵與特點(diǎn)，明確法律保護(hù)的模式，尋找其中存在的立法缺陷，對(duì)確立民族民間傳統(tǒng)文化法律保護(hù)的內(nèi)容，重構(gòu)和規(guī)范其法律體系大有裨益。尤其在全球一體化的態(tài)勢(shì)下，很多民族民間傳統(tǒng)文化在傳承過(guò)程中面臨著消亡的威脅。在這種情況下，按照各民族地區(qū)的實(shí)際情況，通過(guò)現(xiàn)存體制和機(jī)制，充分結(jié)合其他法律保護(hù)形式，對(duì)民族民間傳統(tǒng)文化加以有效保護(hù)就顯得尤為重要。文章以此為背景，對(duì)民族民間傳統(tǒng)文化法律保護(hù)的立法缺陷與體系構(gòu)建問(wèn)題進(jìn)行了系統(tǒng)研究，以期為相關(guān)工作的開(kāi)展提供可借鑒的信息。

一、民族民間傳統(tǒng)文化及法律保護(hù)的必要性

在人類文明的發(fā)展歷程中，民族民間傳統(tǒng)文化通過(guò)傳播和傳承民族精神與民間群體文化，喚起和激發(fā)了人們強(qiáng)烈的文化認(rèn)同與群體歸屬，在建設(shè)社會(huì)主義先進(jìn)文化的時(shí)代任務(wù)中扮演著重要角色。

(一)民族民間傳統(tǒng)文化及其特征

民族民間傳統(tǒng)文化指的是被社會(huì)組織、群體、個(gè)人等創(chuàng)造出來(lái)，被視作文化遺產(chǎn)的相關(guān)實(shí)踐、展示、表達(dá)、知識(shí)、信息以及技能等，同時(shí)也涉及到與之有關(guān)的工具、器物、手工作品與文化空間等，能夠通過(guò)言語(yǔ)、音樂(lè)、實(shí)物、行為等方式加以表現(xiàn)，在民族進(jìn)步和社會(huì)發(fā)展實(shí)踐中，是不可或缺的重要支柱。

其主要特征表現(xiàn)為以下幾個(gè)方面：1.復(fù)雜性。對(duì)任何民族民間傳統(tǒng)文化來(lái)說(shuō)，其形成和發(fā)展的過(guò)程都是以復(fù)雜整體的形式存在的，不但涉及諸多領(lǐng)域，還包含許多內(nèi)容。在對(duì)其進(jìn)行保護(hù)的過(guò)程中，由于其具有復(fù)雜性特征和較差的可操作性，有必要借助法律和政策力量對(duì)其進(jìn)行調(diào)整和優(yōu)化。2.不可再生性。對(duì)于民族民間傳統(tǒng)文化來(lái)說(shuō)，其產(chǎn)生和發(fā)展需要借助特定的文化土壤，一旦失去了生存的根基、所依附的民族和傳承活動(dòng)，就會(huì)呈現(xiàn)出不可逆的狀態(tài)，并逐漸萎縮而不可再生。3.集體性與權(quán)利主體多元性。在任何民族或者地區(qū)形成并繼承下來(lái)的民間傳統(tǒng)文化，均為該民族或者地區(qū)的所有公眾所有，而在這一場(chǎng)域內(nèi)廣為流傳之后，就逐漸具有了廣泛的群眾基礎(chǔ)和深度認(rèn)同。4.民族性與獨(dú)特性。對(duì)任何民族民間傳統(tǒng)文化來(lái)說(shuō)，其產(chǎn)生、發(fā)展、傳承和播揚(yáng)，都和文化的產(chǎn)生地和民族的生存范式有關(guān)，都能夠借助該民族成員的思維模式和行為方式表達(dá)出來(lái)，具有明顯的民族和民間特征。

(二)民族民間傳統(tǒng)文化法律保護(hù)的必要性

近年來(lái)，在經(jīng)濟(jì)全球化與文化多元化的雙重沖擊下，一些外來(lái)的強(qiáng)勢(shì)文化開(kāi)始在我國(guó)蔓延，對(duì)本土主流文化尤其是民族民間傳統(tǒng)文化造成了前所未有的沖擊，其傳承與保護(hù)工作面臨著嚴(yán)峻考驗(yàn)[2]。主要表現(xiàn)在以下方面：首先，隨著與民族民間文化有關(guān)的侵權(quán)案件的不斷增多，對(duì)司法的訴求和民族民間傳統(tǒng)文化法律保護(hù)之間的不和諧現(xiàn)象越來(lái)越突出，讓保護(hù)民族民間傳統(tǒng)文化的立法工作變得異常緊迫；其次，在越來(lái)越多的商業(yè)活動(dòng)中，對(duì)民族民間傳統(tǒng)文化的濫用已經(jīng)成為不爭(zhēng)的事實(shí)，這不但讓民族民間傳統(tǒng)文化的形態(tài)和內(nèi)涵遭受嚴(yán)重歪曲，也使之漸漸失去了生存和依托的土壤；再次，大量民族民間傳統(tǒng)文化在技術(shù)傳承和文化傳揚(yáng)方面缺乏“人”的接續(xù)，處在瀕臨滅絕的邊緣，借助何種力量為民族民間傳統(tǒng)文化創(chuàng)造有效的保護(hù)機(jī)制，是亟待解決的問(wèn)題。

二、民族民間傳統(tǒng)文化法律保護(hù)的模式及其立法缺陷

(一)民族民間傳統(tǒng)文化法律保護(hù)的模式選擇

1.著作權(quán)保護(hù)模式。著作權(quán)保護(hù)模式的優(yōu)勢(shì)在于能夠提升對(duì)民族民間傳統(tǒng)文化的收集整理效率。尤其是民族民間傳統(tǒng)文化的著作權(quán)集體管理制度的出現(xiàn)，在很大程度上對(duì)民族民間文化作品的作者和傳承人等利益相關(guān)者之間的利益進(jìn)行了權(quán)衡，不但消減了文化管理成本，降低了作品使用監(jiān)督難度，還在資源整合與技術(shù)利用方面表現(xiàn)出了很明顯的優(yōu)勢(shì)。當(dāng)然，這一保護(hù)模式存在一定弊端，需要進(jìn)一步考慮專利權(quán)保護(hù)和商標(biāo)權(quán)保護(hù)模式。

2.專利權(quán)保護(hù)模式。對(duì)民族民間傳統(tǒng)文化來(lái)說(shuō)，其傳承人和他們掌握的知識(shí)與技能較少有文獻(xiàn)記載，通常以口耳傳授的方式進(jìn)行傳播和繼承。如果借助文字等形式進(jìn)行記載，就能夠依靠專利或者獲取其他權(quán)利的形式加以保護(hù)。實(shí)際上，我國(guó)很多民族民間傳統(tǒng)文化都能夠通過(guò)制造方法、外形圖案和繪畫(huà)技藝等進(jìn)行展現(xiàn)，具有較高的實(shí)用價(jià)值和法律保護(hù)的意義。比如，針對(duì)特定民族民間文化產(chǎn)品的外觀設(shè)計(jì)權(quán)保護(hù)就是一個(gè)可行的方法。

3.商標(biāo)權(quán)保護(hù)模式。商標(biāo)能夠保證民族民間傳統(tǒng)文化權(quán)利所有人生產(chǎn)的產(chǎn)品和服務(wù)與其他類似產(chǎn)品區(qū)分開(kāi)來(lái)。對(duì)于民族民間傳統(tǒng)文化來(lái)說(shuō)，其權(quán)利主體具有模糊性與客體范圍廣泛性的特點(diǎn)，借助集體商標(biāo)或者證明商標(biāo)能夠更好地對(duì)民族民間傳統(tǒng)文化進(jìn)行法律保護(hù)。其中，集體商標(biāo)通過(guò)團(tuán)體、協(xié)會(huì)以及其他集體組織進(jìn)行注冊(cè)，能夠很好地解決民族民間傳統(tǒng)文化的權(quán)利所有人的確認(rèn)問(wèn)題。

4.私法保護(hù)模式。民族民間傳統(tǒng)文化是文化遺產(chǎn)的重要組成部分，在民族地域文化來(lái)源群體中具有自然民事權(quán)利和財(cái)產(chǎn)屬性[3]。因此，有必要通過(guò)私法角度強(qiáng)化對(duì)民族民間傳統(tǒng)文化的法律保護(hù)。在通過(guò)私法對(duì)民族民間傳統(tǒng)文化進(jìn)行保護(hù)的過(guò)程中，有必要明確和尊重民族民間傳統(tǒng)文化的多元屬性，確認(rèn)其權(quán)利主體，以便在促進(jìn)文化交流的過(guò)程中進(jìn)行傳承和創(chuàng)新。

(二)民族民間傳統(tǒng)文化保護(hù)的立法缺陷

1.立法責(zé)任主體有待明確。較長(zhǎng)一段時(shí)間以來(lái)，我國(guó)針對(duì)民族民間傳統(tǒng)文化的法律法規(guī)都相對(duì)抽象，雖然具有宏觀意識(shí)，但由于缺少具體的實(shí)施細(xì)則，使得法律的執(zhí)行性較弱。無(wú)論是中央立法還是地方立法，與民族民間傳統(tǒng)文化保護(hù)相關(guān)的法律法規(guī)大多內(nèi)容概括性較強(qiáng)，原則性表述較多，對(duì)于法律規(guī)制的對(duì)象和行為缺乏明確性和具體性，對(duì)責(zé)任主體的劃分也有待明晰。這就使得在司法實(shí)踐中，相關(guān)部門會(huì)因此而重復(fù)管理或彼此推諉，這對(duì)民族民間傳統(tǒng)文化的法律保護(hù)是極為不利的。

2.立法靈活性有待加強(qiáng)。在我國(guó)很多民族地區(qū)，對(duì)民族民間傳統(tǒng)文化的法律保護(hù)條例大多是對(duì)國(guó)家法律和行政法規(guī)的照搬照抄，對(duì)于規(guī)章制度和政策性文件也只是進(jìn)行了“本地化”解讀，對(duì)于民族民間傳統(tǒng)文化沒(méi)有形成真正意義上的理解，也無(wú)法體現(xiàn)各民族民間傳統(tǒng)文化之間存在的差異。比如，一些立法工作只是在國(guó)家層面上向地方“轉(zhuǎn)移”，沒(méi)有對(duì)民族民間傳統(tǒng)文化進(jìn)行提取和吸收，導(dǎo)致其價(jià)值功能沒(méi)有與自身權(quán)益相融合，對(duì)其進(jìn)行法律保護(hù)的效果也就可想而知了。

3.立法保護(hù)對(duì)象范圍有待擴(kuò)展。近年來(lái)，從我國(guó)現(xiàn)行的法律體系中就能夠看出在法律層面上對(duì)民族民間傳統(tǒng)文化的保護(hù)工作在不斷提升力度[4]。可是，在多種因素的影響下，我國(guó)與此有關(guān)的法律法規(guī)在立法保護(hù)對(duì)象的范圍上還有待擴(kuò)展。比如，在《刑法》中，雖然列有相關(guān)犯罪行為，可對(duì)損害民族傳統(tǒng)民間文化犯罪行為的懲處卻唯有其中的第251條，對(duì)那些在《刑法》規(guī)定之外的犯罪事實(shí)，即便造成了嚴(yán)重后果，也難以找到定罪量刑的依據(jù)。

4.立法技術(shù)有待提高。由于“向上兼容”的慣性使然，很多地方政府在制定與保護(hù)民族民間傳統(tǒng)文化有關(guān)的法律法規(guī)時(shí)，都存在條例重復(fù)和權(quán)利義務(wù)雷同的現(xiàn)象，在實(shí)際操作中由于沒(méi)有按照民族差異性進(jìn)行區(qū)分，也就無(wú)法進(jìn)行區(qū)別化對(duì)待，民族個(gè)性和特殊性也就無(wú)從得到彰顯。此外，由于部分立法人才的法律素養(yǎng)處于較低水平，在制定有關(guān)政策時(shí)，難以進(jìn)行完全、系統(tǒng)的合法性審查，使得很多政策法規(guī)的制定過(guò)程較為隨意，對(duì)民族民間傳統(tǒng)文化的立法保護(hù)質(zhì)量不高。

三、民族民間傳統(tǒng)文化法律保護(hù)體系的構(gòu)建

(一)實(shí)行行政分級(jí)保護(hù)

在我國(guó)悠久的文明進(jìn)程中，形成了數(shù)量龐大、種類眾多、內(nèi)涵豐富的民族民間傳統(tǒng)文化，在對(duì)其進(jìn)行法律保護(hù)時(shí)，應(yīng)分門別類地區(qū)別對(duì)待。為此，應(yīng)該依照已有的文化行政體系對(duì)民族民間傳統(tǒng)文化加以分層次、全方位的法律保護(hù)[5]。對(duì)于那些具有重要價(jià)值或者亟待保護(hù)的民族民間傳統(tǒng)文化，要列入國(guó)家層面予以重點(diǎn)保護(hù)，對(duì)于區(qū)域性的民族民間傳統(tǒng)文化遺產(chǎn)，要構(gòu)建“中央級(jí)文化部→省級(jí)文化廳→地市級(jí)文化局→縣市級(jí)文化局”的全方位法律保護(hù)體系，并以此進(jìn)一步明確相關(guān)部門的職能，使民族民間傳統(tǒng)文化的法律保護(hù)工作層次分明，職責(zé)權(quán)利對(duì)等。

(二)構(gòu)建侵害民族民間傳統(tǒng)文化的法律救濟(jì)機(jī)制

在前文的分析中已經(jīng)指出，針對(duì)民族民間傳統(tǒng)文化的立法保護(hù)對(duì)象范圍有待進(jìn)一步擴(kuò)展。而在進(jìn)一步擴(kuò)大對(duì)侵害民族民間傳統(tǒng)文化犯罪行為的打擊范圍的同時(shí)，有必要構(gòu)建與之相對(duì)應(yīng)的救濟(jì)機(jī)制：對(duì)于法律認(rèn)定的民族民間傳統(tǒng)文化的傳承人，倘若自身疏忽而導(dǎo)致民族民間傳統(tǒng)文化受到損害的，要在文化行政部門的督促下進(jìn)行整改，對(duì)于造成嚴(yán)重?fù)p失的，要追究其法律責(zé)任；對(duì)各級(jí)政府的行政管理人員，如果在保護(hù)民族民間傳統(tǒng)文化實(shí)踐中存在徇私舞弊行為，要依法對(duì)其進(jìn)行行政處分，嚴(yán)重者要依法追究其刑事責(zé)任；對(duì)因主觀故意或者過(guò)失行為對(duì)民族民間傳統(tǒng)文化進(jìn)行侵害并致其損害和消失的犯罪行為，要追究行為人的民事、行政、刑事等連帶責(zé)任。

(三)構(gòu)建全方位的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)體系

在對(duì)民族民間傳統(tǒng)文化進(jìn)行知識(shí)產(chǎn)權(quán)立法保護(hù)的過(guò)程中，需要注重體系化、系統(tǒng)化以及對(duì)可操作性法規(guī)的制定。為此，需要借助現(xiàn)有的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律體系，對(duì)民族民間傳統(tǒng)文化進(jìn)行基礎(chǔ)性保護(hù)。比如，對(duì)其中的詩(shī)詞、戲曲等形式要依照《著作權(quán)法》對(duì)其加以保護(hù)；對(duì)與農(nóng)業(yè)、手工業(yè)等有關(guān)的農(nóng)耕技藝和手工技巧以及醫(yī)藥秘方等，要將其列入《專利法》與《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》中加以保護(hù)；如果是和民族特色圖形、圖案色彩、符號(hào)等相關(guān)的民族民間傳統(tǒng)文化，要借助《商標(biāo)法》對(duì)其加以保護(hù)。在這一過(guò)程中，要實(shí)現(xiàn)資源保護(hù)和開(kāi)發(fā)制度的結(jié)合，在民族民間傳統(tǒng)文化的法律保護(hù)和開(kāi)發(fā)之間謀求利益的均衡。

(四)完善民族民間傳統(tǒng)文化保護(hù)的法律規(guī)范

為了實(shí)現(xiàn)對(duì)民族民間傳統(tǒng)文化的法律保護(hù)，提升保護(hù)成效，需要構(gòu)建相對(duì)嚴(yán)密的法律體系和法律規(guī)范，在全國(guó)范圍內(nèi)搭建起層次嚴(yán)明、點(diǎn)面結(jié)合的保護(hù)網(wǎng)絡(luò)。為此，需要進(jìn)一步發(fā)揮地方行政機(jī)關(guān)的管理與保護(hù)功能，按照民族民間傳統(tǒng)文化的實(shí)際制定相應(yīng)的行政法規(guī)，讓民族民間傳統(tǒng)文化的法律保護(hù)能夠有法可依。同時(shí)，要確定法律保護(hù)的行政主體，最大限度地避免民族民間傳統(tǒng)文化出現(xiàn)管理低效的情況；此外，要針對(duì)行政主體制定與之相適應(yīng)的法律責(zé)任，對(duì)于那些不履行義務(wù)和違反保護(hù)民族民間傳統(tǒng)文化法律規(guī)范的責(zé)任人，要進(jìn)行必要的懲處，以保障民族民間傳統(tǒng)文化的法律保護(hù)工作健康發(fā)展。

[1] 陳鑄武. 論民族民間傳統(tǒng)文化的法律保護(hù)[J]. 現(xiàn)代商貿(mào)工業(yè)，2015(19)：95-97.

[2] 徐洪軍. 論民族民間傳統(tǒng)文化的法律保護(hù)——以黑龍江省為例[J]. 北華大學(xué)學(xué)報(bào)(社會(huì)科學(xué)版)，2014(1)：115-117.

[3] 張文安，蔣德翠. 民族民間傳統(tǒng)文化的法律保護(hù)初探[J]. 法制與經(jīng)濟(jì)，2016(2)：12-13.

[4] 魯瀟. 民族民間傳統(tǒng)文化的法律保護(hù)初探[J]. 法制與社會(huì)，2015(3)：14-15.

[5] 牛文軍. 民族民間傳統(tǒng)文化的法律保護(hù)[J]. 內(nèi)蒙古大學(xué)學(xué)報(bào)(人文社會(huì)科學(xué)版)，2012(11)：32-37.

[責(zé)任編輯宋占業(yè)]

2017-08-12

周艷華(1982-)，女，河南尉氏人，中共漯河市委黨校講師，主要從事法學(xué)理論和行政法的教學(xué)與研究。

10.3969/j.issn.1671-7864.2017.06.008

D922.16

A

1671-7864(2017)06-0024-03