【摘要】：網(wǎng)絡(luò)直播是互聯(lián)網(wǎng)時代形成的一種新型網(wǎng)絡(luò)社交方式，憑借其實時性、新奇多元和互動性強的特點，備受各年齡層用戶，特別是年輕人群的追捧與喜愛。本文對未成年人網(wǎng)絡(luò)直播打賞問題進行分析，并提出相應(yīng)法律規(guī)制建議。

【關(guān)鍵詞】：網(wǎng)絡(luò)直播;未成年人 打賞 法律規(guī)制

隨著時代發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)直播已成為互聯(lián)網(wǎng)時代網(wǎng)民的一項重要娛樂方式。由于未成年人心理不成熟、自控能力差、辨別能力低，在觀看網(wǎng)絡(luò)直播時，容易受直播平臺的商業(yè)模式誘導而產(chǎn)生攀比、炫耀等不良消費心理，對網(wǎng)絡(luò)主播非理性巨額打賞，引起了諸多家庭和社會問題。

一、網(wǎng)絡(luò)直播打賞行為的法律性質(zhì)

所謂“打賞”，是指主播在網(wǎng)絡(luò)直播平臺上發(fā)布原創(chuàng)內(nèi)容（視頻、圖片、文章等），用戶觀看后獲得視覺和聽覺上的各種情緒體驗，可通過刷已在平臺上提前充值并購買成功的虛擬禮物（房子、鮮花、游艇、火箭等），對主播的直播內(nèi)容表示贊賞和鼓勵的一種行為，具有任意性、非強制性、處分性等特點。未成年人網(wǎng)絡(luò)直播打賞事件頻發(fā)，糾紛不斷。網(wǎng)絡(luò)直播打賞行為的法律性質(zhì)認定是解決打賞糾紛的關(guān)鍵要素，我們有必要深入分析主播與打賞用戶之間的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系，明確“打賞”行為的法律性質(zhì)。關(guān)于網(wǎng)絡(luò)直播打賞行為的法律性質(zhì)，法律人士意見不一。綜合來看，主要有兩種觀點：

（一）網(wǎng)絡(luò)直播打賞行為成立贈與合同

大部分人認為網(wǎng)絡(luò)直播打賞行為成立贈與合同。我國《合同法》第185條規(guī)定了贈與合同，其強調(diào)財產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移的無償性和單務(wù)性。他們認為，用戶在網(wǎng)絡(luò)直播平臺進行注冊登陸后，可以按照自己的興趣進入相應(yīng)直播間觀看表演，并可任意切換直播間，在獲得情緒價值后，可以按照自己意愿隨機打賞一定數(shù)量虛擬禮物感謝主播，是否打賞、打賞多少完全由用戶自己決定，由于打賞行為的非強制性，用戶沒有義務(wù)在觀看主播表演后打賞主播。并且在網(wǎng)絡(luò)直播平臺，用戶無論是否進行打賞，都可以無差別地觀看主播的直播表演，即無需為觀看表演支付對價，用戶自愿為主播刷各種虛擬的禮物相當于“小費”。此時，在網(wǎng)絡(luò)直播平臺注冊的用戶是贈與人，網(wǎng)絡(luò)直播平臺進行表演的主播是受贈人。

用戶通過在網(wǎng)絡(luò)直播平臺充值并購買虛擬禮物，在觀看主播“表演”后，自主決定處分自己的財產(chǎn)，用戶通過打賞行為將虛擬禮物的財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移給主播，主播沒有支付任何形式對價便取得虛擬禮物的所有權(quán)，打賞的同時并未對主播賦予相對應(yīng)的義務(wù)。根據(jù)直播平臺打賞業(yè)務(wù)的商業(yè)模式，主播在網(wǎng)絡(luò)直播平臺一旦開通直播功能，即視為接受贈與的意思表示，實踐中尚未發(fā)現(xiàn)主播賬戶設(shè)置有接受或拒絕接受虛擬禮物贈與功能，用戶一旦贈送禮物，相應(yīng)虛擬禮物便直接計入主播賬戶，此時，贈與合同成立，同時贈與行為完成。

（二） 網(wǎng)絡(luò)直播打賞行為成立服務(wù)合同

另一部分人認為網(wǎng)絡(luò)直播打賞行為成立服務(wù)合同。所謂服務(wù)合同，是指全部或者部分以勞務(wù)為債務(wù)內(nèi)容的合同，又被稱為提供勞務(wù)的合同。他們認為，網(wǎng)絡(luò)主播最重要的收入來源便是用戶打賞， 打賞行為不是一種單向的施惠行為，相反，用戶之所以打賞，通常是因為從主播的表演活動上獲得了精神上的滿足。主播與用戶之間并非構(gòu)成單務(wù)法律關(guān)系，而是一方提供表演服務(wù)，另一方支付相應(yīng)價金，在這樣的情況下，將打賞歸類為購買服務(wù)的行為更合適。并且在具體直播中，用戶還可以利用巨額打賞向主播定制表演內(nèi)容，主播根據(jù)用戶的偏好進行相應(yīng)表演，可以看作一種提前支付行為，打賞行為與表演行為具有交換意義，是雙向的互利互惠行為，符合服務(wù)合同的交易性本質(zhì)。此時，提供勞務(wù)方是在網(wǎng)絡(luò)直播平臺接受勞務(wù)費進行表演的主播，接受勞務(wù)方是在網(wǎng)絡(luò)直播平臺接受主播表演服務(wù)并支付服務(wù)費的用戶，即用戶轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，主播提供勞務(wù)，雙方互負給付義務(wù)，用戶與主播之間構(gòu)成服務(wù)合同。與此同時，用戶的打賞行為是對主播智力性勞動成果的尊重，通過打賞行為，可以激勵主播持續(xù)性地創(chuàng)造并提供更為優(yōu)質(zhì)的原創(chuàng)內(nèi)容。用戶作為接受服務(wù)表演方有義務(wù)支付相應(yīng)的對價，且打賞金額的多少并不影響對價的成立。

二、未成年人身份確認和打賞效力問題

（一）未成年人身份確認

我國《電子商務(wù)法》第48條規(guī)定了電子商務(wù)當事人使用自動信息系統(tǒng)的法律效力和電子商務(wù)當事人民事行為能力的推定。其中，第二款對民事行為能力的規(guī)定進行了補充，以解決電子商務(wù)行為中善意相對人的利益保護問題，提高交易效率和交易安全。在打賞糾紛中，此類證據(jù)包括用戶行為軌跡分析，如注冊記錄、登陸狀態(tài)、退出狀態(tài)、聊天內(nèi)容、彈幕內(nèi)容等，糾紛打賞行為分析，包括打賞次數(shù)、打賞金額等，用戶設(shè)備分析，如設(shè)備型號、設(shè)備歸屬地、設(shè)備IP地址等。在具體糾紛中，可以運用大數(shù)據(jù)技術(shù)綜合判斷糾紛打賞是否符合一個未成年人的心智水平，判斷糾紛打賞否確實屬于未成年人所為。

（二）未成年人打賞效力問題

根據(jù)我國《民法總則》第19條、第20條，《合同法》第47條的規(guī)定，16周歲以上、主要生活來源為自己勞動收入的未成年人，該打賞行為均有效（情形一）;8周歲以上的未成年人在網(wǎng)絡(luò)直播中進行小額打賞，屬于與其年齡、智力相適應(yīng)的民事法律行為，該打賞行為有效（情形二）;8周歲以上的未成年人在網(wǎng)絡(luò)直播中多次進行大額打賞，該行為效力待定，若未經(jīng)父母等法定代理人代理或者未經(jīng)法定代理人事前同意、事后追認，該打賞行為無效（情形三）;不滿8周歲的未成年人在網(wǎng)絡(luò)直播中進行打賞，不論數(shù)額大小，該打賞行為均無效（情形四）。

（三）打賞金額的追還

政府監(jiān)管部門和大多數(shù)網(wǎng)絡(luò)直播平臺對退還未成年人網(wǎng)絡(luò)直播打賞資金的正當性與可能性持肯定態(tài)度【8】。針對情形一、情形二，打賞行為有效，不可主張返還打賞金額;針對情形三中法定代理人拒絕追認和情形四，相關(guān)賬戶余額須全額返還，但就已打賞部分，因未成年人能夠動用大額資金進行打賞，必然涉及法定代理人的過錯問題，需要結(jié)合《合同法》第58條的規(guī)定，綜合考慮各自的過錯程度對實際的損失進行合理分配，無須全額返還打賞金額。

三、未成年人網(wǎng)絡(luò)直播打賞法律規(guī)制

未成年人由于心智尚未成熟，容易因虛榮心作祟與缺乏金錢意識盲目打賞，這引起了諸多家庭和社會問題，規(guī)制未成年人網(wǎng)絡(luò)直播打賞刻不容緩。針對網(wǎng)絡(luò)直播亂象，我國目前的規(guī)制措施多集中在內(nèi)容領(lǐng)域，尚未出臺相關(guān)規(guī)定應(yīng)對未成年人網(wǎng)絡(luò)直播打賞問題。筆者希望通過前述分析，借整頓網(wǎng)絡(luò)直播之東風，對未成年人網(wǎng)絡(luò)直播打賞問題的法律規(guī)制提出一些建議。

（一）明確“打賞”行為的法律性質(zhì)

盡快制定網(wǎng)絡(luò)直播管理法律法規(guī)，明確網(wǎng)絡(luò)直播打賞行為的法律性質(zhì)，嚴格落實實名制與防沉迷系統(tǒng)，確保打賞行為在法律的框架內(nèi)平穩(wěn)運行，同時也為追還打賞金額提供法律依據(jù)。

（二）規(guī)范網(wǎng)絡(luò)直播平臺打賞機制

網(wǎng)絡(luò)直播打賞亂象與網(wǎng)絡(luò)直播平臺的打賞機制密不可分，為使打賞功能回歸本應(yīng)由的功能，有必要重塑打賞機制，多舉措進行事前、事中和事后監(jiān)管，引導網(wǎng)絡(luò)直播用戶理性打賞。首先，網(wǎng)絡(luò)直播平臺在用戶進行大額打賞時采用聲音、人臉識別等新技術(shù)，杜絕未成年人冒用父母信息注冊、充值和打賞，關(guān)閉未成年人賬號的打賞功能;其次，網(wǎng)絡(luò)直播平臺應(yīng)該加強對直播內(nèi)容的監(jiān)控，提高平臺主播的準入門檻，對團隊操作誘導性打賞絕不姑息;再次，限制打賞的最高金額，限制打賞虛擬禮物的數(shù)量，限制一個時段內(nèi)打賞的次數(shù)，必要時通過短信、電話等方式確認;最后，利用大數(shù)據(jù)對未成年人打賞行為進行軌跡分析，一旦用戶行為疑似未成年人特征，列入監(jiān)控范圍并做好備案。

（三）賦予未成年人打賞反悔權(quán)

由于未成年人心智的不成熟，可以考慮參考《消費者權(quán)益保護法》第25條“七天網(wǎng)購無理由退貨”之規(guī)定，賦予消費者七天甚至更長時間的冷靜期和反悔權(quán)，在此期間，打賞資金由直播平臺或者第三方機構(gòu)代為保管，從而方便未成年人一方在出現(xiàn)糾紛時對打賞資金的追還。

四、結(jié)語

網(wǎng)路直播方興未艾，發(fā)展?jié)摿Σ豢晒懒?。筆者認為，打賞既可以成立服務(wù)合同又可以是贈與合同，打賞的法律性質(zhì)需要在考慮打賞的目的和具體場景后進行具體分析，綜合判定。用戶打賞的目的至關(guān)重要，倘若用戶出于對主播表演行為的贊賞、鼓勵，則成立贈與合同。倘若用戶是為了獲得主播的點名、評價等回應(yīng)，則成立服務(wù)合同。總之，一個健康的網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)，需要國家、直播平臺等各方通力協(xié)作，既不能放任未成年人網(wǎng)絡(luò)直播打賞行為的野蠻生長，也不能因當下出現(xiàn)的一些難題而因噎廢食。堵不如疏，可以考慮從規(guī)范網(wǎng)絡(luò)直播平臺打賞機制和賦予未成年人打賞反悔權(quán)來進行調(diào)控。只有這樣，才能化解未成年人網(wǎng)絡(luò)直播打賞問題帶來的風險與挑戰(zhàn)，使其在合法合規(guī)、風險可控的軌道運行。

【參考文獻】：

【1】 申杰.直播平臺的“打賞經(jīng)濟”為何驟然降溫[J].中國質(zhì)量萬里行，2017（03）：34-36.

【2】周江洪.服務(wù)合同在我國民法典中的定位及其制度構(gòu)建[J].法學，2008（01）：76-83.

【3】陳華龍.互聯(lián)網(wǎng)直播個人所得稅稅收法律規(guī)制[J].稅收經(jīng)濟研究，2018，23（01）：61-68.

【4】文慧.論未成年人的網(wǎng)絡(luò)直播打賞行為[J].西部學刊，2019（01）：70-75.

【作者簡介】楊超（1993.09-），男，漢族，河北省邢臺市人，中央財經(jīng)大學研究生在讀，主要研究方向：互聯(lián)網(wǎng)侵權(quán)。