張會圓

[提要] 近年來，互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下新型不正當(dāng)競爭成為大家關(guān)注的焦點(diǎn)。本文介紹當(dāng)下互聯(lián)網(wǎng)大環(huán)境，分析比較幾種典型的新型互聯(lián)網(wǎng)不正當(dāng)競爭概念及特點(diǎn)，通過揭示目前互聯(lián)網(wǎng)競爭形勢，得出應(yīng)該提高警惕，加強(qiáng)互聯(lián)網(wǎng)不正當(dāng)競爭的立法。

關(guān)鍵詞：互聯(lián)網(wǎng);新型不正當(dāng)競爭;規(guī)范;立法

中圖分類號：D9 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

收錄日期：2019年8月20日

面對互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)日趨緊張的競爭，各大企業(yè)之間為了博得用戶更多的“關(guān)注”可謂是煞費(fèi)苦心，更有甚者，為謀利益，不惜以身試法，我們要討論的就是互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展過程中的新型不正當(dāng)競爭。盡管我國在1993年就已制定《反不正當(dāng)競爭法》，但是由于科技變化日新月異，互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的交易形式紛繁復(fù)雜，在這種條件下，我國《反不正當(dāng)競爭法》無法更好的契合適用現(xiàn)在以及將來出現(xiàn)的互聯(lián)網(wǎng)不正當(dāng)競爭行為，造成未來適用過程中諸多問題。

著名的3Q大戰(zhàn)，想必大家都有所耳聞，自2010年11月至2011年4月，這場無硝煙的戰(zhàn)爭最終以騰訊公司勝訴而塵埃落定。騰訊科技公司、騰訊計算機(jī)公司于2010年9月發(fā)現(xiàn)360對網(wǎng)絡(luò)用戶提供“360 隱私保護(hù)器”V1.0Beta軟件并且在“360網(wǎng)頁”上公然發(fā)表不適當(dāng)?shù)难哉摷拔恼拢哼@兩種做法其一意在利用“360隱私保護(hù)器”僅對QQ軟件進(jìn)行監(jiān)測，將 QQ2010軟件中常規(guī)的文件經(jīng)掃描后評價為侵犯了用戶隱私;其二是利用“360網(wǎng)”發(fā)布針對QQ軟件的虛假言論和文章。本案中雙方爭議焦點(diǎn)是360軟件對于QQ軟件該兩種做法是否屬于互聯(lián)網(wǎng)不正當(dāng)競爭，屬于哪類不正當(dāng)競爭行為。經(jīng)過審理，法院認(rèn)定：360隱私保護(hù)器對當(dāng)年QQ2010版軟件進(jìn)行安全掃描過程中將本正常的軟件評判為“可能涉及您的隱私”這種描述與客觀情況不符?！翱赡堋焙胁淮_定的意思，極易給用戶內(nèi)心不安的感覺，造成用戶因這種評價而放棄使用，直接或間接的降低選擇QQ2010軟件的用戶數(shù)量。故，“360隱私保護(hù)器”提示語及“360網(wǎng)頁”上存在的評價語都采用與客觀事實(shí)不符的情況，可以界定為不正當(dāng)競爭行為。然而，由于這種行為在我國相關(guān)反不正當(dāng)競爭法中并未進(jìn)行具體規(guī)定。法院依據(jù)現(xiàn)行法第二條最終將本案中的行為評價為不正當(dāng)競爭行為。由此可知，我國《反不正當(dāng)競爭法》中明文列舉的11種不正當(dāng)競爭行為并不能涵蓋和適用于互聯(lián)網(wǎng)市場。目前，最為典型的互聯(lián)網(wǎng)不正當(dāng)競爭有以下幾種：

一、不正當(dāng)搜索引擎鏈接

在互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展過程中，搜索引擎的起著至關(guān)重要的作用。生活中最常用到的搜索引擎譬如百度、360、谷歌，這些搜索引擎極大的便利了我們的工作生活。搜索引擎運(yùn)作原理是通過搜索引擎工具，將網(wǎng)絡(luò)用戶需要的信息進(jìn)行搜集整合并最終呈現(xiàn)在用戶面前，從而滿足用戶的檢索需求。

（一）關(guān)鍵詞搜索。顧名思義，關(guān)鍵詞搜索的操作方式就是網(wǎng)絡(luò)用戶在搜索引擎端輸入自己需要材料的相關(guān)詞語，搜索引擎會迅速對與之有關(guān)的相關(guān)材料進(jìn)行網(wǎng)頁查找，最后將抓取到的信息進(jìn)行整合處理提供給用戶。本文主要介紹的是“設(shè)置無標(biāo)記”及“埋設(shè)”等新型不正當(dāng)競爭行為。大部分經(jīng)營者通常會將他人搜索頻率較高的關(guān)鍵詞埋設(shè)在自己的網(wǎng)站中以達(dá)到提高自身知名度的目的。當(dāng)這種“埋設(shè)”做的比較成功時，這個網(wǎng)站就會成為網(wǎng)絡(luò)用戶的首選，這種行為不僅造成搜索結(jié)果的不準(zhǔn)確，更擾亂了互聯(lián)網(wǎng)搜索引擎的市場秩序，屬于互聯(lián)網(wǎng)不正當(dāng)行為。

（二）擅自篡改用戶主頁。我們平時會習(xí)慣性的收藏自己感興趣或者常用的一些網(wǎng)頁并設(shè)定為默認(rèn)狀態(tài)。而一些引擎公司正利用用戶的這一習(xí)慣謀取不正當(dāng)利益，往往在用戶毫不知情的狀況下私自篡改用戶主頁，嚴(yán)重影響了用戶的自主選擇權(quán)。這種以減少其他搜索引擎使用量為目的的行為也確屬新型的互聯(lián)網(wǎng)不正當(dāng)競爭行為。

（三）仿冒他人搜索引擎。百度、谷歌、搜狗等一些著名的搜索引擎引領(lǐng)了一股“搜索引擎熱”，一些市場知名度不如他們的經(jīng)營者為了博取市場份額，無視自身技術(shù)上的欠缺，仿冒他人搜索引擎。這種不經(jīng)同意而模仿的行為，極大地影響了互聯(lián)網(wǎng)用戶的選擇，同樣屬于互聯(lián)網(wǎng)新型不正當(dāng)競爭行為。

二、惡意軟件不正當(dāng)競爭

惡意軟件，別名為流氓軟件，具體而言是一種具有盜取性和破壞性的軟件，在侵入用戶計算機(jī)后，用戶自己無法選擇不安裝或者安裝后非經(jīng)專業(yè)專業(yè)人員無法卸載的惡意程序。

（一）利用惡意軟件攻擊他人軟件。該行為是指在軟件用戶使用過程，不僅對其進(jìn)行攻擊、破壞，還惡意阻止合法軟件的正常運(yùn)行使用。我們遇到電腦日常使用中突然強(qiáng)制彈窗、影響閱讀的情況就令用戶喪失了瀏覽的自主權(quán)。

（二）惡意捆綁。當(dāng)用戶想安裝某軟件時被網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營者自動默認(rèn)強(qiáng)制下載其他軟件，這種情況下容易令主機(jī)死機(jī)或者不兼容。惡意捆綁行為不僅侵犯網(wǎng)絡(luò)用戶的自主選擇權(quán)，而且容易破壞同類競爭軟件的公平競爭秩序。

（三）與其他軟件不相兼容。一些軟件被用戶安裝后會自動排斥其他軟件的安裝使用或?qū)ζ渌浖M(jìn)行一些功能性限制。通過惡意剝奪其他軟件使用權(quán)破壞各軟件之間的兼容性，進(jìn)而影響互聯(lián)網(wǎng)市場秩序的穩(wěn)定。

三、不正當(dāng)域名之爭

域名作為一種無形資產(chǎn)，其概念在 《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名管理辦法》中進(jìn)行了大致的定義，即“域名是與計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)協(xié)議（IP）地址相對應(yīng)的字符標(biāo)識，識別、認(rèn)知互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)上的計算機(jī)層次結(jié)構(gòu)是域名的突出作用。故，域名的標(biāo)識性、唯一性以及無限制性非常突出，具體表現(xiàn)為：

（一）惡意搶注域名。惡意搶注域名在互聯(lián)網(wǎng)競爭中已經(jīng)屢見不鮮，這種行為也是一種新型的不正當(dāng)競爭行為。惡意搶注者為了阻止合法權(quán)益者注冊或者為了謀取不正當(dāng)利益，常常會搶在合法權(quán)益者注冊之前進(jìn)行搶注。許多知名企業(yè)譬如青島啤酒、五糧液在注冊域名時都發(fā)現(xiàn)自己的域名已被搶注冊。由于域名的特殊性，這些企業(yè)只能花大價錢再把域名買回來。

（二）惡意仿冒域名。與之前提及的搜索引擎套路一樣，域名仿冒大量存在于互聯(lián)網(wǎng)新型的不正當(dāng)競爭行為中。這些惡意仿冒域名的人通過仿冒行為“搭便車”，混淆用戶的視覺，借以提高自己的網(wǎng)站點(diǎn)擊率，從而達(dá)到獲取非法利益的目的。

（三）惡意搶先將未被注冊成為商標(biāo)的知名域名注冊為商標(biāo)。這種行為和之前提及的“搶注”行為類似，但是搶注的是未被注冊成為商標(biāo)的知名域名，這仍然是一種破壞互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)秩序穩(wěn)定的行為，極大地?fù)p害了合法注冊人的利益。

四、其他互聯(lián)網(wǎng)新型不正當(dāng)競爭行為

除以上列舉的幾類互聯(lián)網(wǎng)新型不正當(dāng)競爭行為外，互聯(lián)網(wǎng)市場中還存在很多其他不正當(dāng)競爭行為。互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)營者與用戶溝通交流借助于網(wǎng)頁，沒有網(wǎng)頁這個平臺，用戶沒辦法訪問網(wǎng)站，經(jīng)營者也不能針對性的提供服務(wù)。正是由于當(dāng)前法律規(guī)制方面的缺失，才令網(wǎng)頁抄襲這一陋習(xí)肆意泛濫。最為著名的山寨游戲仿冒案當(dāng)數(shù)多家公司仿冒上海盛大的經(jīng)典游戲《熱血傳奇》，這種涉嫌不正當(dāng)競爭的行為最終在法院的判決中得以確認(rèn)：《熱血傳奇》在游戲界已盛行數(shù)十年，游戲中的場景及人物形象非常經(jīng)典，老玩家一玩便知。而本案中這些公司所創(chuàng)作的游戲或仿冒了盛大的游戲場景或仿冒了其游戲形象，給用戶造成嚴(yán)重誤解，大大削減了盛大公司游戲玩家的數(shù)量，降低了盛大的市場份額。故而，該行為被確認(rèn)為典型的互聯(lián)網(wǎng)不正當(dāng)競爭行為中的“搭便車”行為。

筆者認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)的使用已經(jīng)普遍到我們無法想象的地步，而且以后普及的范圍想必只會是越來越大，所以反不當(dāng)競爭不應(yīng)只著眼于實(shí)體經(jīng)濟(jì)中的完善，更應(yīng)在虛無縹緲的網(wǎng)絡(luò)中，在不易維權(quán)的互聯(lián)網(wǎng)下，總結(jié)當(dāng)前我國對于互聯(lián)網(wǎng)新型不正當(dāng)競爭行為法律規(guī)制的缺陷并借鑒西方發(fā)達(dá)國家相關(guān)經(jīng)驗(yàn)，因地制宜地提出關(guān)于我國互聯(lián)網(wǎng)新型不正當(dāng)競爭行為的法律規(guī)制建議，以解決互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下新型不正當(dāng)競爭的適法困境，為遏制互聯(lián)網(wǎng)新型不正當(dāng)競爭行為而努力。

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