梁芳

摘要：VIE模式是境內(nèi)企業(yè)境外融資的一種特殊方式，給我國(guó)互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)帶來(lái)了外資支持，且已經(jīng)擴(kuò)展到各個(gè)行業(yè)。同時(shí)該結(jié)構(gòu)所存在的風(fēng)險(xiǎn)也日益顯現(xiàn)，本文通過(guò)對(duì)此模式產(chǎn)生的原因及存在的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行分析，提出針對(duì)風(fēng)險(xiǎn)的應(yīng)對(duì)策略。

關(guān)鍵詞：VIE模式；境外融資；風(fēng)險(xiǎn)

一、什么是VIE模式？

VIE模式，在我國(guó)被稱(chēng)作“協(xié)議控制”，是Variable Interest Entities的縮寫(xiě)，可譯為“可變利益實(shí)體”，是指在境外注冊(cè)的上市實(shí)體與在境內(nèi)的業(yè)務(wù)運(yùn)營(yíng)實(shí)體是相分離的，境外的上市實(shí)體通過(guò)協(xié)議的方式來(lái)控制境內(nèi)的業(yè)務(wù)實(shí)體，業(yè)務(wù)實(shí)體就是指上市實(shí)體的VIEs（可變利益實(shí)體）。境外上市公司成為了境內(nèi)業(yè)務(wù)實(shí)體的實(shí)際收益人和資產(chǎn)控制人。

2000年，為了海外融資，新浪率先使用VIE模式成功實(shí)現(xiàn)在美國(guó)上市，VIE模式因此得名“新浪模式”。新浪模式是：外資的投資者通過(guò)入股離岸控股公司A來(lái)控制在我國(guó)境內(nèi)的技術(shù)服務(wù)公司B，然后B在通過(guò)獨(dú)家服務(wù)合作的方式，把境外A和境內(nèi)電信增值服務(wù)公司C連接起來(lái)，達(dá)到A可以合并C公司報(bào)表的目的。

新浪模式以后，中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)許多公司競(jìng)相效仿，例如百度、搜狐。十幾年來(lái)，除了互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)，其他行業(yè)如教育、醫(yī)藥、廣電類(lèi)的企業(yè)也運(yùn)用了這一模式。如新東方教育科技集團(tuán)在2006年就是采用了VIE模式在美國(guó)紐約股票交易所成功上市。美國(guó)通用會(huì)計(jì)準(zhǔn)則專(zhuān)門(mén)設(shè)計(jì)了“VIE會(huì)計(jì)準(zhǔn)則”，允許在美國(guó)上市的企業(yè)合并其在中國(guó)控制的業(yè)務(wù)實(shí)體的企業(yè)報(bào)表，這一政策解決了困擾中國(guó)公司的財(cái)務(wù)報(bào)表難題。

二、VIE模式產(chǎn)生的原因

新浪運(yùn)用VIE模式成功在境外上市之前，我國(guó)企業(yè)特別是民企主要是通過(guò)“紅籌模式”在境外融資。2006年9月商務(wù)部聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》（10號(hào)文）在一定程度上承認(rèn)了“紅籌模式”合法性，也因?yàn)槿绱?，商?wù)部和外匯管理局等其他部委更是嚴(yán)格監(jiān)控“紅籌模式”。此后幾年，基本上沒(méi)有一家企業(yè)通過(guò)審批成功建立“紅籌模式”。VIE模式作為改進(jìn)了的“紅籌模式”，被大規(guī)模使用，原因如下：

1.國(guó)內(nèi)上市門(mén)檻較高?；ヂ?lián)網(wǎng)等其他高新技術(shù)企業(yè)具有高度成長(zhǎng)性，比較難達(dá)到A股上市的條件，而我國(guó)國(guó)內(nèi)創(chuàng)業(yè)板和中小板的財(cái)務(wù)門(mén)檻太高，拒絕了很多優(yōu)秀企業(yè)。相比，香港、美國(guó)等的證券市場(chǎng)的上市門(mén)檻低而且程序更簡(jiǎn)單，很適合還沒(méi)盈利但有巨大潛力的企業(yè)。

2.在境外直接上市門(mén)檻的限制。我國(guó)證監(jiān)會(huì)有關(guān)法規(guī)規(guī)定，境內(nèi)的企業(yè)赴境外直接上市要經(jīng)過(guò)證監(jiān)會(huì)的審批，且需滿(mǎn)足凈資產(chǎn)不少于4億元人民幣，過(guò)去一年的稅后利潤(rùn)不少于6000萬(wàn)元人民幣，并還有增長(zhǎng)潛力，按照合理預(yù)期市盈率來(lái)計(jì)算，籌資額不能少于5000萬(wàn)美元，上市之后每一次再融資都需要審批。這些規(guī)定限制企業(yè)在境外直接上市。

3.行業(yè)外資準(zhǔn)入限制。根據(jù)我國(guó)外資準(zhǔn)入制度，國(guó)內(nèi)大多數(shù)行業(yè)是限制外資進(jìn)入的，像新媒體、互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)。工信部明確規(guī)定ICP牌照只能由內(nèi)資企業(yè)擁有控制。而在國(guó)內(nèi)擁有這些牌照的企業(yè)卻因?yàn)槿狈Y金的問(wèn)題難以發(fā)展壯大。中國(guó)企業(yè)很聰明的選用VIE模式，這樣外資就可以突破我國(guó)國(guó)內(nèi)產(chǎn)業(yè)政策的限制，國(guó)內(nèi)的這些企業(yè)就有了創(chuàng)業(yè)資金。

越來(lái)越多的企業(yè)選擇了VIE模式來(lái)規(guī)避政策管制，最初為了避免商務(wù)部嚴(yán)格的審批，到最后受到企業(yè)青睞，VIE模式的實(shí)質(zhì)并沒(méi)有改變，主要是為了避免嚴(yán)苛政策的管制。由于愈來(lái)愈多的企業(yè)運(yùn)用VIE模式成功進(jìn)入外國(guó)市場(chǎng)，它的風(fēng)險(xiǎn)也越來(lái)越突出。

三、基于新東方時(shí)間VIE模式下企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)分析

新東方是于1993年11月由俞敏洪等人創(chuàng)辦成立的。2004年8月，新東方在維爾京群島注冊(cè)控股公司新東方教育科技集團(tuán)，2006年1月，注冊(cè)地轉(zhuǎn)到開(kāi)曼群島。2006年9月7日，新東方在美國(guó)紐約股票交易所上市，當(dāng)時(shí)市值達(dá)到了18億元人民幣，我國(guó)第一家教育培訓(xùn)在海外上市的公司誕生。

在2012年7月11日，新東方發(fā)布公告稱(chēng)，通過(guò)無(wú)對(duì)價(jià)協(xié)議的方式，把北京新東方即VIE實(shí)體的股權(quán)完全轉(zhuǎn)移到俞敏洪手中，俞敏洪100%控制了VIE實(shí)體。7月17日，由于新東方調(diào)整了VIE結(jié)構(gòu)，美國(guó)SEC對(duì)其進(jìn)行調(diào)查，股價(jià)大跌34.32%。19日，做空機(jī)構(gòu)渾水公司發(fā)布質(zhì)疑報(bào)告，致使新東方的股價(jià)再跌35%，市值僅剩下15億美元，兩天內(nèi)，市值蒸發(fā)10億美元?；谛聳|方事件，我們了解到， VIE結(jié)構(gòu)的調(diào)整所導(dǎo)致的風(fēng)險(xiǎn)，最終引起了公司股價(jià)的暴跌，犧牲了公司的價(jià)值。

在某種程度上，VIE結(jié)構(gòu)存在不穩(wěn)定性，企業(yè)采用VIE模式存在的風(fēng)險(xiǎn)為：

1.政策風(fēng)險(xiǎn)。我國(guó)目前還未出臺(tái)任何關(guān)于VIE模式的法律規(guī)范，很大程度上，這是對(duì)VIE結(jié)構(gòu)的默許。今年兩會(huì)，百度總裁李彥宏極力呼吁放開(kāi)政策限制股利海外上市，但也有不同聲音稱(chēng)，VIE模式使企業(yè)面臨很大風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)國(guó)家安全構(gòu)成潛在和現(xiàn)實(shí)的威脅，必須加強(qiáng)監(jiān)管。所以，一旦國(guó)家出臺(tái)了相關(guān)的法律規(guī)范，對(duì)已經(jīng)和準(zhǔn)備采取VIE模式的公司必然會(huì)造成極大的影響。

2.外匯管制風(fēng)險(xiǎn)。VIE結(jié)構(gòu)形成之后，外資向境內(nèi)企業(yè)輸入資金，境內(nèi)企業(yè)獲得利潤(rùn)再向外資企業(yè)轉(zhuǎn)出，都需要經(jīng)過(guò)國(guó)際外匯管理部門(mén)的批準(zhǔn)許可。假如沒(méi)有辦法獲得外匯管理部門(mén)的行政許可，企業(yè)就會(huì)面臨外匯管制風(fēng)險(xiǎn)。

3.稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。VIE模式下，會(huì)發(fā)生復(fù)雜的關(guān)聯(lián)交易，其中一些交易可能僅僅是處于稅務(wù)籌劃的目的進(jìn)行的，無(wú)疑會(huì)引起稅務(wù)機(jī)關(guān)的注意。而且，VIE模式橫跨多個(gè)國(guó)家和地區(qū)，由于各個(gè)國(guó)家的稅制不同，企業(yè)可能會(huì)將利潤(rùn)轉(zhuǎn)移到賦稅較低的國(guó)家中去，在轉(zhuǎn)移定價(jià)和股息分配等方面可能會(huì)面臨稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。

4.控制風(fēng)險(xiǎn)。VIE模式不是采用的控股方式，而是采用協(xié)議控制方式，境外投資者對(duì)境內(nèi)公司沒(méi)有控股權(quán)，且這一模式在我國(guó)并沒(méi)有相關(guān)的法律政策加以保障，風(fēng)險(xiǎn)無(wú)疑是巨大的。一旦雙方所簽的協(xié)議出現(xiàn)問(wèn)題，整個(gè)VIE結(jié)構(gòu)都會(huì)斷裂，其他投資者，債權(quán)人的利益也會(huì)受到損失。

四、VIE模式風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對(duì)分析

在我國(guó)現(xiàn)有的體制下，企業(yè)選擇VIE結(jié)構(gòu)也可能是無(wú)奈之舉，但是上述風(fēng)險(xiǎn)依然是存在的，所以我們必須建立相應(yīng)的防范策略。

1.防范政策風(fēng)險(xiǎn)

VIE 發(fā)展了十幾年，但在我國(guó)卻很少有法律規(guī)范明確提及“協(xié)議控制”，而更多的是以模糊的界定來(lái)對(duì)相關(guān)問(wèn)題解釋。政府和相關(guān)機(jī)構(gòu)的曖昧態(tài)度不利于VIE模式在我國(guó)更好發(fā)展，也不利于境內(nèi)企業(yè)規(guī)避該模式衍生的相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)。我們要提高對(duì)政策風(fēng)險(xiǎn)的認(rèn)識(shí)，及時(shí)有效的防范相關(guān)政策出臺(tái)后可能對(duì)VIE模式的沖擊。

2.規(guī)避外匯管制風(fēng)險(xiǎn)

企業(yè)應(yīng)該充分了解國(guó)家外匯管理部門(mén)的審批手續(xù)，嚴(yán)格按照相關(guān)要求辦理，防止因?yàn)楣咀陨淼脑驔](méi)有取得審批，產(chǎn)生不必要損失。其次，公司應(yīng)當(dāng)對(duì)國(guó)家外匯政策有充分的認(rèn)識(shí)，及時(shí)掌握世界經(jīng)濟(jì)以及國(guó)際外匯市場(chǎng)對(duì)我國(guó)的影響，并且要對(duì)國(guó)家外匯政策深入分析和預(yù)測(cè)，以此降低外匯政策帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)。

3.應(yīng)對(duì)稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)

企業(yè)必須遵循不違背稅收法律規(guī)定的原則，按照合理的方法和思路進(jìn)行整體的稅務(wù)籌劃，在納稅義務(wù)發(fā)生之前進(jìn)行預(yù)見(jiàn)性安排，利用稅收優(yōu)惠，合理轉(zhuǎn)移VIE模式中關(guān)聯(lián)交易的稅務(wù)定價(jià)，并通過(guò)納稅時(shí)間的掌握以及收入和支出的合法控制等方法來(lái)盡可能降低稅收成本。企業(yè)應(yīng)該從長(zhǎng)遠(yuǎn)的利益考慮，對(duì)稅收政策要有充分的認(rèn)識(shí)，盡量避免稅收滯納和罰款支出。

4.控制風(fēng)險(xiǎn)的應(yīng)對(duì)

加強(qiáng)投資方參與外商獨(dú)資企業(yè)經(jīng)營(yíng)決策與管理的權(quán)利，例如委派人員擔(dān)任外商獨(dú)資企業(yè)的法定代表人等等，來(lái)防止在境內(nèi)的企業(yè)實(shí)際控制人全權(quán)操縱VIE結(jié)構(gòu)。而且還要確保在境內(nèi)企業(yè)違約時(shí)能夠及時(shí)發(fā)現(xiàn)，再根據(jù)VIE結(jié)構(gòu)所簽署的協(xié)議加以控制。

綜上所述，VIE模式作為企業(yè)境外融資的一種特殊方式，已經(jīng)從傳統(tǒng)的互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)擴(kuò)展到教育、新傳媒等各個(gè)行業(yè)，且應(yīng)用范圍還在擴(kuò)大。但是，現(xiàn)如今，法律規(guī)范還不完善，該模式的利益機(jī)制也比較脆弱，在法律、外匯管制、稅收和控制權(quán)方面存在諸多風(fēng)險(xiǎn)，我們應(yīng)該給予高度關(guān)注，采取相應(yīng)措施，讓VIE模式能在一個(gè)相對(duì)穩(wěn)定的機(jī)制下運(yùn)行和完善。

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