梁任愚　黃丹丹

摘 要 我國刑事訴訟法在第一百六十條中規(guī)定了公安機關(guān)偵查終結(jié)后案件移送審查起訴的證明標(biāo)準(zhǔn)，即“案件事實清楚，證據(jù)確實、充分”，從表述上看修改后的《刑事訴訟法》仍然堅持了客觀真實的證明標(biāo)準(zhǔn)，移送審查起訴的證明標(biāo)準(zhǔn)與審查起訴的證明標(biāo)準(zhǔn)和有罪判決的證明標(biāo)準(zhǔn)并無二致。這樣的證明標(biāo)準(zhǔn)并不符合不同訴訟階段的訴訟任務(wù)，也不符合人們的認(rèn)識規(guī)律。本文擬以美國的刑事訴訟證明標(biāo)準(zhǔn)為參考進(jìn)而對我國移送審查起訴的證明標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行修正，以期建立一個理性的移送審查起訴的證明標(biāo)準(zhǔn)。

關(guān)鍵詞 偵查階段 證明標(biāo)準(zhǔn) 層次性 法律真實

“所謂證明標(biāo)準(zhǔn)，是指承擔(dān)證明責(zé)任的訴訟一方對待待證事實的論證所要達(dá)到的真實程度。”①證明標(biāo)準(zhǔn)包含兩個層次的內(nèi)容，一是承擔(dān)證明責(zé)任的主體需要對待證事實進(jìn)行證明，其中包括雙方當(dāng)事人的取證、舉證和質(zhì)證活動，這是證明標(biāo)準(zhǔn)存在的前提，如果沒有證明活動，證明標(biāo)準(zhǔn)也就失去衡量的對象，證明標(biāo)準(zhǔn)就沒有了存在的基礎(chǔ)；二是立法中設(shè)置的證明標(biāo)準(zhǔn)，即承擔(dān)證明責(zé)任的主體的證明活動達(dá)到一定程度，而這一程度就是裁判者對被追訴方有罪或者無罪的標(biāo)準(zhǔn)。而所謂移送審查起訴的證明標(biāo)準(zhǔn)是指偵查機關(guān)認(rèn)為自身對于犯罪事實的偵查達(dá)到了可以移送檢察機關(guān)審查起訴的程度。偵查活動只是一個取證的過程，并沒有舉證也更沒有質(zhì)證的過程，所以移送審查起訴的證明標(biāo)準(zhǔn)的設(shè)置也就應(yīng)當(dāng)與取證這一階段的任務(wù)相適應(yīng)。

一、我國移送審查起訴的證明標(biāo)準(zhǔn)之立法規(guī)定

我國《刑事訴訟法》第一百六十條規(guī)定：“公安機關(guān)偵查終結(jié)的案件，應(yīng)當(dāng)做到犯罪事實清楚，證據(jù)確實、充分，并且寫出起訴意見書，連同案卷材料、證據(jù)一并移送同級人民檢察院審查決定；同時將案件移送情況告知犯罪嫌疑人及其辯護(hù)律師?！狈l中明確提出“應(yīng)當(dāng)做到犯罪事實清楚，證據(jù)確實、充分”，這是偵查機關(guān)偵查終結(jié)之后移送檢察院審查起訴的證明標(biāo)準(zhǔn)。2012年《刑事訴訟法》還首次對“事實清楚，證據(jù)確實、充分”的條件予以細(xì)化，其中包括三個條件：一是定罪量刑的事實都有證據(jù)證明；二是據(jù)以定罪的證據(jù)均經(jīng)法庭程序查證屬實；三是綜合全案證據(jù)，對所認(rèn)定的事實已經(jīng)排除合理懷疑。令人驚喜的是，“排除合理懷疑”首次被引入我國刑事訴訟法中，這表明立法者不再以意識形態(tài)的眼光來對待“排除合理懷疑”這一證明標(biāo)準(zhǔn)，而是用更加包容的心態(tài)來吸收外國的先進(jìn)立法。此外，《公安機關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第二百七十四條規(guī)定：“偵查終結(jié)的案件，應(yīng)當(dāng)同時符合以下條件：（一）案件事實清楚；（二）證據(jù)確實、充分；……”；《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則（試行）》第二百八十六條規(guī)定：“人民檢察院經(jīng)過偵查，認(rèn)為犯罪事實清楚，證據(jù)確實、充分，依法應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的案件，應(yīng)當(dāng)寫出偵查終結(jié)報告，并且制作起訴意見書?！币陨弦?guī)定說明無論是公安機關(guān)還是檢察院均將“犯罪事實清楚，證據(jù)確實、充分”作為偵查終結(jié)的證明標(biāo)準(zhǔn)。

值得注意的還有《刑事訴訟法》中規(guī)定的人民檢察院提起公訴的標(biāo)準(zhǔn)和法院做出有罪判決的標(biāo)準(zhǔn)均使用了“案件事實清楚，證據(jù)確實、充分”的表述。第一百七十二條規(guī)定：“人民檢察院認(rèn)為犯罪嫌疑人的犯罪事實已經(jīng)查清，證據(jù)確實、充分，依法應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)作出起訴決定……”第一百九十五條第一款規(guī)定：“案件事實清楚，證據(jù)確實、充分，依據(jù)法律認(rèn)定被告人有罪的，應(yīng)當(dāng)作出有罪判決”由此可見，我國偵查機關(guān)移送審查起訴證明標(biāo)準(zhǔn)、檢察機關(guān)提起公訴標(biāo)準(zhǔn)以及法院的有罪判決的證明標(biāo)準(zhǔn)實際上是相同的。②

二、移送審查起訴中證明標(biāo)準(zhǔn)存在的問題

（一）證明標(biāo)準(zhǔn)偏重客觀真實，易造成錯案的發(fā)生

我國訴訟法學(xué)界關(guān)于證明標(biāo)準(zhǔn)的學(xué)說主要分為兩種，一是客觀真實說，二是法律真實說。由于受蘇聯(lián)傳統(tǒng)訴訟法學(xué)說的影響，客觀真實一度在我國的訴訟法學(xué)界占據(jù)統(tǒng)治地位，而隨著改革開放進(jìn)程的加快，更多西方法治國家的法治思想傳入我國。法律真實說也正是在這樣的背景下傳入我國進(jìn)而被更多的學(xué)者們接受，傳統(tǒng)的客觀真實說的主導(dǎo)地位也隨之受到了挑戰(zhàn)?！鞍讣聦嵡宄?，證據(jù)確實、充分”就是一種典型的客觀真實說的表述，這說明在立法中客觀真實依然占據(jù)主導(dǎo)地位。2012年《刑事訴訟法》引入了“排除合理懷疑”的表述，標(biāo)志我國的證明標(biāo)準(zhǔn)正在逐步走向理性，也有人據(jù)此認(rèn)為我國現(xiàn)在的證明標(biāo)準(zhǔn)是“客觀真實與法律真實相結(jié)合”，但筆者認(rèn)為這樣的折衷說并非合理的表達(dá)。不可否認(rèn)的是對證明標(biāo)準(zhǔn)的認(rèn)識從客觀真實說到折衷說確實是一個進(jìn)步，但是這只能表明我們的立法者還沒有做好全盤接納法律真實說的心理準(zhǔn)備，而只是小心翼翼地對法律真實說循序漸進(jìn)地接受。相信隨著刑事訴訟法理論的不斷發(fā)展，我們最終也會像法治國家最終確立以法律真實說為理論依據(jù)的證明標(biāo)準(zhǔn)體系。

在理想狀態(tài)下，偵查活動應(yīng)當(dāng)以查明客觀事實為最終追求目標(biāo)，但是我們也應(yīng)當(dāng)認(rèn)識到囿于科技發(fā)展水平以及人的主觀認(rèn)識能力的限制，重現(xiàn)以前發(fā)生的事實幾乎是一項不可能完成的任務(wù)。偵查活動也是如此，證據(jù)提取的困難程度遠(yuǎn)非我們所能想象，雖說隨著科技的進(jìn)步偵查能力也得到了提高，但是科技進(jìn)步也必然導(dǎo)致罪犯的反偵查能力的提升，而犯罪活動的隱蔽性更是妨礙偵查活動推進(jìn)的重要因素。這些都為“客觀真實”的發(fā)現(xiàn)蒙上了一層陰影。正如上文論述“案件事實清楚，證據(jù)確實、充分”過于重視案件事實客觀方面的認(rèn)定，而缺乏對辦案人員主觀方面的羈束，案件事實如何就算清楚，證據(jù)如何算是確實充分，這本身就是一個見仁見智的問題，不同的人對于同一事實和同樣的證據(jù)可能就會產(chǎn)生不同的認(rèn)識。而如果不對公權(quán)部門的主觀判斷進(jìn)行一個明確的限制的話，勢必會導(dǎo)致公權(quán)部門的自由裁量權(quán)的擴大，權(quán)力的擴張性也將很導(dǎo)致任意性的自由裁量，使得被追訴方難以預(yù)料自身的結(jié)果。所以說，“案件事實清楚，證據(jù)確實、充分”缺少了對偵查人員的主觀認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的一個設(shè)置，而是單純的規(guī)定客觀事實方面的內(nèi)容，這明顯與主客觀一致的認(rèn)識論原理不相符。

而自由裁量權(quán)的擴大更是容易引發(fā)錯案的發(fā)生。雖說我國的證明標(biāo)準(zhǔn)對于案件事實和證據(jù)的要求已經(jīng)相當(dāng)嚴(yán)苛，但是如此嚴(yán)苛的證明標(biāo)準(zhǔn)并未帶來高質(zhì)量的案件。從近年來曝光的錯案來看，錯案的發(fā)生多是由于偵查機關(guān)的刑訊逼供所致，那么這樣獲取的證詞所辦理的案件怎么能說是“案件事實清楚，證據(jù)確實、充分”呢，這樣的案件怎么能夠移送檢察機關(guān)審查起訴呢。所以說過于強調(diào)客觀方面的證明標(biāo)準(zhǔn)只是人們對于自身認(rèn)識能力的所擁有的自負(fù)，而沒有可能達(dá)到的證明標(biāo)準(zhǔn)在偵查實踐中只能被束之高閣，絲毫不起作用。對于客觀真實的盲目追求最終也被證實這不過是一個烏托邦，“犯罪活動通常具有過往性、隱蔽性、不可回復(fù)性，罪犯也具有逃避制裁的本能，因此國家追訴犯罪的活動困難重重，”③而在這樣的條件下為了使案件達(dá)到“案件事實清楚，證據(jù)確實、充分”的證明標(biāo)準(zhǔn)，偵查人員也是不得不鋌而走險求諸于一些非法的手段（如刑訊逼供）來迫使犯罪嫌疑人作出有罪供述，以符合移送審查起訴的證明標(biāo)準(zhǔn)。所以，沒有對偵查人員的主觀方面的限制擴大了自由裁量權(quán)，最終導(dǎo)致的結(jié)果就是錯案的發(fā)生。

（二）在一定程度上造成了偵查中心主義

前已述及，我國的《刑事訴訟法》中對于偵查機關(guān)移送審查起訴、檢察院起訴和法院作出有罪判決設(shè)置了相同的證明標(biāo)準(zhǔn)。與西方國家奉行“審判中心主義”的訴訟理論不同，我國刑事訴訟的設(shè)置一直是以“偵查中心主義”理論為基礎(chǔ)，所謂刑事訴訟階段，“是指刑事訴訟過程中，按順序進(jìn)行的相對獨立而又互相聯(lián)系的各個部分iv”。在我國，整個刑事訴訟被劃分為立案、偵查、審查起訴、審判以及執(zhí)行五個獨立的階段，不同的訴訟階段有著不同的訴訟任務(wù)、訴訟主體、需要實施的訴訟行為，刑事訴訟就好似一個生產(chǎn)車間，案件經(jīng)過不斷地打磨而成為一個“成品”。但是在各個訴訟階段中，我國也形成了具有中國特色的偵查中心主義。社會中對公檢法三機關(guān)有這樣形象的評論，“公安是做飯的，檢察院是送飯的，法院是吃飯的”，這樣的評論未必完全準(zhǔn)確和適當(dāng)，但不可否認(rèn)這樣的評價也確實是反映出了實踐中公檢法的關(guān)系，即公安局的地位要高于檢察院和法院。所謂的“飯”就指的是案件，而檢察院送什么“飯”，法院吃什么“飯”，這都得看公安做什么“飯”。而且不論“飯”做成什么樣，檢察院都得送，法院都得吃，無論好吃還是難吃。這也是偵查中心主義的典型表現(xiàn)，即公安局偵查終結(jié)的案件會一路綠燈的走到法院的“飯桌”上，而基本上這些案件都會被宣告有罪，這也就相當(dāng)于移送審查起訴就基本等同宣告了犯罪嫌疑人有罪。

筆者認(rèn)為，我國的證明標(biāo)準(zhǔn)的設(shè)計對于我國偵查中心主義的形成也起到了一定作用。因為《刑事訴訟法》中設(shè)立了三個相同的證明標(biāo)準(zhǔn)，這也就相當(dāng)于偵查機關(guān)、檢察院和法院在各自的訴訟階段終結(jié)時使用了同一證明標(biāo)準(zhǔn)。如果偵查階段對于事實的認(rèn)定即達(dá)到“事實清楚”，證據(jù)收集也已經(jīng)“確實、充分”，那么檢察院審查起訴，法院審判還有什么意義呢？如此說來，移送審查起訴的證明標(biāo)準(zhǔn)的設(shè)置難免會讓人感覺有架空審查起訴和審判的功效。公安機關(guān)做的“飯”已然是珍饈美味，檢察機關(guān)豈有不送的道理，法院又豈能不吃。而且在現(xiàn)在三機關(guān)中雖說法條中明文規(guī)定是“相互配合，互相監(jiān)督，互相制約”的關(guān)系，但是實踐中卻是配合有余而監(jiān)督制約不足。所以，筆者認(rèn)為，設(shè)置相同的證明標(biāo)準(zhǔn)雖說意在促使辦案人員扎實辦案，提高偵查質(zhì)量，但是實際上卻是抹殺了各個訴訟階段之間的差異，造成了檢察院法院二機關(guān)的司法活動受制于偵查活動形成了偵查中心主義。當(dāng)然，形成偵查中心主義的原因有很多，相同的證明標(biāo)準(zhǔn)只是其中一個原因，但是如果改變移送審查起訴的證明標(biāo)準(zhǔn)，進(jìn)而明確各個訴訟階段的訴訟任務(wù)，將會有效改變我國目前的以偵查為中心程序的司法現(xiàn)狀。

三、我國移送審查起訴證明標(biāo)準(zhǔn)之我見

基于以上對于我國移送審查起訴證明標(biāo)準(zhǔn)的不足以及美國證明標(biāo)準(zhǔn)的分析，筆者認(rèn)為，根據(jù)證明標(biāo)準(zhǔn)層次性的原理，我國移送審查起訴的證明標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)適當(dāng)降低。

（一）證明標(biāo)準(zhǔn)的層次性考量

所謂證明標(biāo)準(zhǔn)層次性共分三種情形，一是不同訴訟階段適用不同證明標(biāo)準(zhǔn)，，例如偵查終結(jié)、提起公訴和有罪判決應(yīng)當(dāng)適用不同證明標(biāo)準(zhǔn)；二是不同的證明主體適用不同的證明標(biāo)準(zhǔn)，如控方承擔(dān)證明被告人有罪的證明標(biāo)準(zhǔn)與辯方證明自己無罪的證明標(biāo)準(zhǔn)就應(yīng)當(dāng)不同，當(dāng)然這里并不是指辯方承擔(dān)證明自己無罪的責(zé)任，而是指當(dāng)辯方提出自己無罪或者應(yīng)當(dāng)減輕、從輕或者免于處罰時，對其提出的事實應(yīng)當(dāng)降低認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)；三是不同的證明對象適用不同的證明標(biāo)準(zhǔn)，例如對于犯罪構(gòu)成要件事實、量刑情節(jié)以及程序性事實應(yīng)當(dāng)采用不同的證明標(biāo)準(zhǔn)。移送審查起訴證明標(biāo)準(zhǔn)的修正依據(jù)的正是第一種情形。

不同訴訟階段應(yīng)當(dāng)適用于不同證明標(biāo)準(zhǔn)的理論基礎(chǔ)如下：（1）刑事訴訟階段論。刑事訴訟階段劃分主要是基于對一定訴訟階段的直接任務(wù)、參加訴訟的機關(guān)和人員、實行訴訟行為的方式、訴訟法律關(guān)系的特性以及訴訟的總結(jié)性文件等因素的考慮。“不同的訴訟階段的直接任務(wù)的設(shè)置反映了立法者對于該訴訟階段作用與功能的期待，而證明標(biāo)準(zhǔn)往往是與此相適應(yīng)的?！雹軅刹殡A段是對案件事實進(jìn)行初步證明的階段，其直接任務(wù)在于收集證據(jù)、查明犯罪嫌疑人。起訴階段檢察院的任務(wù)是對移送審查起訴的案件進(jìn)行審查，以決定是否將案件提交給法院審判。審判階段中，將集中并最終確定對被告人的定罪量刑問題，是整個刑事訴訟的中心階段。由此，不同的訴訟任務(wù)決定了應(yīng)當(dāng)適用不同的證明標(biāo)準(zhǔn)，偵查階段只需要達(dá)到初步證明即可，檢察院應(yīng)當(dāng)認(rèn)為具有較大的定罪可能性，而審判機關(guān)則必須進(jìn)行全面而充分的證明，應(yīng)該設(shè)立最高的證明標(biāo)準(zhǔn)。（2）證明過程論。整個訴訟活動實際上就是控方的一個證明過程，而從認(rèn)識論的角度來看，證明過程即為一個認(rèn)識過程。證明主體就是認(rèn)識的主體，證明對象即為認(rèn)識的客體。而馬克思主義認(rèn)識論也指出，人們對于客觀世界的認(rèn)識應(yīng)當(dāng)建立在實踐的基礎(chǔ)之上，經(jīng)歷實踐、認(rèn)識、再實踐、再認(rèn)識的過程，從而由感性認(rèn)識上升到理性認(rèn)識。而犯罪活動作為一項發(fā)生在過去時間的事實，總是需要辦案人員去進(jìn)行偵查活動，逐步的對案件進(jìn)行證明，經(jīng)歷一個由實踐到認(rèn)識的反復(fù)循環(huán)的過程，并逐步的由感性認(rèn)識上升到理性認(rèn)識。由此，偵查、審查起訴、審判三階段處于不同的認(rèn)識階段，其對犯罪事實的認(rèn)識水平也是不同的，所以應(yīng)當(dāng)根據(jù)不同的認(rèn)識階段來設(shè)置不同的證明標(biāo)準(zhǔn)。

（二）我國移送審查起訴證明標(biāo)準(zhǔn)的修正

前文已經(jīng)多次提到，目前我國《刑事訴訟法》中對于移送審查起訴、提起公訴和有罪判姐的證明標(biāo)準(zhǔn)做出了相同的規(guī)定，根據(jù)以上對不同階段應(yīng)當(dāng)適用不同的證明標(biāo)準(zhǔn)的理論基礎(chǔ)進(jìn)行的分析，筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)對我國移送審查起訴的證明標(biāo)準(zhǔn)予以修正以區(qū)別于其它階段的證明標(biāo)準(zhǔn)。偵查階段，其活動的目的僅僅在于收集證據(jù)、查明犯罪嫌疑人，根據(jù)無罪推定的原理，此時犯罪嫌疑人并未被證實有罪，因此在法律上，犯罪嫌疑人與普通公民并無二致，只不過是犯罪嫌疑人被懷疑實施了犯罪行為。而且，執(zhí)掌偵查行為的主體是偵查人員，其并不是審判人員，也不是提起公訴的人員，因（下轉(zhuǎn)第58頁）（上接第29頁）此，他們是無法參與到最終的審判當(dāng)中，更無法對案件做出有罪的認(rèn)定。此外，偵查階段只不過是對案件的一個初查，此階段對于案件的認(rèn)識尚處于一個粗淺的階段，此后的階段應(yīng)當(dāng)還有檢察院的去粗取精、去偽存真的過程，這也符合人類的認(rèn)識規(guī)律。因此，并無將移送審查起訴與做出有罪判決設(shè)置相同證明標(biāo)準(zhǔn)之必要。

設(shè)置一個較高的移送審查起訴的證明標(biāo)準(zhǔn)固然有考慮到保護(hù)人權(quán)的考慮，但是如若一個證明標(biāo)注設(shè)置過高，不合訴訟規(guī)律的話，那么實踐中這樣的證明標(biāo)準(zhǔn)勢必會被虛置在一旁，成為一個花瓶樣式的擺設(shè)。這樣便造成了偵查機關(guān)無移送審查起訴的證明標(biāo)準(zhǔn)可依的局面，最終的結(jié)果是降低證明標(biāo)準(zhǔn)，而在一個沒有司法審查制度的偵查階段中，證明標(biāo)準(zhǔn)降低的危險便是偵查機關(guān)的職權(quán)愈發(fā)強大，犯罪嫌疑人淪為偵查客體，最終的結(jié)果便是人權(quán)得不到保護(hù)。由此，移送審查起訴的證明標(biāo)準(zhǔn)的設(shè)置應(yīng)當(dāng)更為理性，而非是“烏托邦”式的建構(gòu)。筆者認(rèn)為，移送審查起訴的證明標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)修正為“偵查機關(guān)認(rèn)為犯罪事實清楚、證據(jù)確實、充分”。

三、結(jié)語

我國證明標(biāo)準(zhǔn)體系中共設(shè)置了五項證明標(biāo)準(zhǔn)，包括立案的證明標(biāo)準(zhǔn)、逮捕的證明標(biāo)準(zhǔn)、移送審查起訴的證明標(biāo)準(zhǔn)、提起公訴的證明標(biāo)準(zhǔn)、作出有罪判決的證明標(biāo)準(zhǔn)?？此圃诿宽棾绦蚪K結(jié)均有各自的證明標(biāo)準(zhǔn)，但是我國的證明標(biāo)準(zhǔn)設(shè)計的大多不合理，不合訴訟規(guī)律。此外，對于辯方無罪的證明標(biāo)準(zhǔn)、罪輕需要減輕、免除處罰的證明標(biāo)準(zhǔn)、程序性事項的證明標(biāo)準(zhǔn)、各種司法令狀簽發(fā)的證明標(biāo)準(zhǔn)均為進(jìn)行設(shè)置，不得不說這是一個很大的疏漏。在一個追求保障人權(quán)，追求科學(xué)立法、精密立法的時代，若不對自身立法進(jìn)行以理性為指導(dǎo)的修正，勢必會造成更多的冤假錯案的發(fā)生。證明標(biāo)準(zhǔn)只是諸多法律漏洞中的一項，希望立法者能夠盡快予以補正。

注釋：

①陳瑞華.刑事證據(jù)法學(xué)[M].北京大學(xué)出版社，2012：244.

②我國刑事訴訟中的證明標(biāo)準(zhǔn)的含義不同于英美法系中的證明標(biāo)準(zhǔn)含義，英美法系中的證明標(biāo)準(zhǔn)特指法院對刑事案件做有罪判決時的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，即對被告人作有罪認(rèn)定必須具有排除合理懷疑的證明，否則，如果有合理懷疑，就構(gòu)成了無罪釋放被告人的充分理由。而我國基于傳統(tǒng)認(rèn)識則認(rèn)為不同訴訟階段甚至不同訴訟環(huán)節(jié)均有證明標(biāo)準(zhǔn)，而不只是做出判決時的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)才叫做證明標(biāo)準(zhǔn)。

③左衛(wèi)民.刑事訴訟的經(jīng)濟分析[J].法學(xué)研究，2005（4）.

④李學(xué)寬，汪海燕，張小玲.論刑事證明標(biāo)準(zhǔn)及其層次性[J].中國法學(xué)，2001（5）.

⑤汪海燕，胡長龍.刑事證據(jù)基本問題研究[M].法律出版社，2002：126.

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