杜云麗

[摘 要]大股東占用上市公司資金是目前證券市場存在的一個(gè)嚴(yán)重問題，大股東通過直接占用或關(guān)聯(lián)交易、擔(dān)保等方式占用上市公司資金，嚴(yán)重?fù)p害了中小投資者的利益。解決方法是完善上市公司法人治理結(jié)構(gòu)，規(guī)范大股東行為，對(duì)大股東侵占上市公司資金進(jìn)行責(zé)任追究；完善立法，嚴(yán)格執(zhí)法，切實(shí)保證上市公司和中小投資者的權(quán)益。

[關(guān)鍵詞]占用；關(guān)聯(lián)交易；擔(dān)保；以股抵債

[DOI]10.13939/j.cnki.zgsc.2015.17.033

1 引 言

大股東占用上市公司資金是目前證券市場存在的一個(gè)嚴(yán)重問題，大股東通過直接占用或關(guān)聯(lián)交易、擔(dān)保等方式占用上市公司資金，嚴(yán)重?fù)p害了中小投資者的利益。眾多上市公司中，相當(dāng)多的控股股東或是大股東通過各種途徑侵占上市公司的資金。據(jù)最近一項(xiàng)統(tǒng)計(jì)，目前近8%的上市公司存在著大股東占用巨額資金的現(xiàn)象，專家指出：控股股東占用上市公司資金的問題大多被隱瞞。特別是占用規(guī)模不大，更容易被掩蓋，但久而久之，日積月累的侵占將掏空上市公司的錢袋，制造出一個(gè)又一個(gè)“空殼”公司。

2 上市公司大股東占用公司資金的三種途徑和危害

2.1 大股東直接占用資金

大股東直接占用公司資金的手法主要就是利用上市公司為其墊付員工資與福利等費(fèi)用，以有償或無償?shù)姆绞街苯踊蜷g接地拆借資金為其代償債務(wù)，在賬上表現(xiàn)為“其他應(yīng)收款”。直接導(dǎo)致上市公司因缺乏資金而無力實(shí)施能夠?yàn)楣編順I(yè)績?cè)鲩L的項(xiàng)目，影響上市公司的正常經(jīng)營；同時(shí)，由于資金被大股東占用，上市公司為維持經(jīng)營不得不向銀行貸款，導(dǎo)致公司的資產(chǎn)負(fù)債比率不斷上升。

2.2 大股東通過關(guān)聯(lián)交易占用資金

關(guān)聯(lián)交易本身是一種中性的行為。但我們指的是大股東通過采購、銷售、相互提供勞務(wù)等環(huán)節(jié)的關(guān)聯(lián)交易占用經(jīng)營性資金的現(xiàn)象。在這些關(guān)聯(lián)交易中，最大的非公允風(fēng)險(xiǎn)來自商品購銷類的經(jīng)常性不當(dāng)關(guān)聯(lián)交易。這些關(guān)聯(lián)交易的特點(diǎn)是形式不斷翻新，目的在于利潤操縱。

2.3 通過為大股東擔(dān)保占用資金

上市公司大股東讓上市公司為母公司或其他子公司作擔(dān)保，變相增加了上市公司的負(fù)擔(dān)和風(fēng)險(xiǎn)，一旦到期不還，上市公司只能代還，這種情況發(fā)生較多且涉及金額巨大，后果特別嚴(yán)重。近年來，上市公司被擔(dān)保拖下水的情況屢見不鮮。由惡意擔(dān)保引爆的“地雷”更是一個(gè)接著一個(gè)。從神龍發(fā)展、啤酒花到寶碩股份，幾家公司的劫難無不發(fā)端于惡意擔(dān)保。由此，不僅導(dǎo)致公司自身股價(jià)應(yīng)聲跳水，更使得擔(dān)保圈內(nèi)的公司連帶遭劫，投資者資產(chǎn)嚴(yán)重縮水。顯然，惡意擔(dān)保已經(jīng)不是一個(gè)偶然現(xiàn)象，而成了我國股市的一大“毒瘤”。

2.4 上市公司大股東侵占公司資金的危害

上市公司大股東侵占公司資金問題的危害十分嚴(yán)重。其一，大股東占用時(shí)通常采用轉(zhuǎn)讓股權(quán)、債權(quán)、實(shí)物資產(chǎn)及其他非正常方式，卻通常以應(yīng)收賬款或其他應(yīng)收款形式反映在公司資產(chǎn)里，削弱了上市公司的資產(chǎn)質(zhì)量；其二，由于巨額資金被關(guān)聯(lián)方占用，上市公司資金緊張，資產(chǎn)負(fù)債率會(huì)隨之增加。一旦大股東資金周轉(zhuǎn)出現(xiàn)問題，勢必殃及上市公司，致使上市公司資本結(jié)構(gòu)惡化，影響了上市公司的償債能力、盈利能力和營運(yùn)能力，上市公司逐漸掏空從而陷入困境，直接導(dǎo)致虧損以至破產(chǎn)甚至退市，嚴(yán)重?fù)p害中小股東的合法權(quán)益。

3 大股東侵占上市公司資金的解決措施

要從根本上解決上市公司大股東占用上市公司資金問題可以借鑒西方發(fā)達(dá)國家的公司治理經(jīng)驗(yàn)，主要有以下措施：

3.1 優(yōu)化上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)，完善法人治理制度

據(jù)萬隆網(wǎng)的資料，現(xiàn)階段 A股上市公司中第一大股東持股份額超過50%的約占上市公司總數(shù)的75%以上，其中持股超過75%的約占上市公司總數(shù)的5%。滋生大股東占用資金的肥沃土壤便是“一股獨(dú)大”，由此滋生出來的占用自然是合乎情理的，所以我們要做的就是分散股權(quán)，優(yōu)化上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)，治理結(jié)構(gòu)才能真正改善，達(dá)到標(biāo)本兼治的目的。根據(jù)實(shí)證分析，前十大股東中第二至第十大股東對(duì)第一大股東的制衡能力越強(qiáng)，控股股東的資金償還越快。

因此，上市公司要按照中國證監(jiān)會(huì)與滬深交易所的要求，不斷完善法人治理結(jié)構(gòu)，健全內(nèi)部控制體系。股東大會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)運(yùn)作規(guī)范；獨(dú)立董事、董事會(huì)各專門委員會(huì)各司其職；充分發(fā)揮監(jiān)事會(huì)與獨(dú)立董事的監(jiān)督作用；建立風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警機(jī)制，對(duì)資金占用進(jìn)行行之有效的控制。

3.2 完善立法，嚴(yán)格執(zhí)法，加大監(jiān)管力度

2003年9月8日，中國證監(jiān)會(huì)、國務(wù)院國資委聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市公司對(duì)外擔(dān)保若干問題的通知》，明確要求：控股股東及其他關(guān)聯(lián)方與上市公司發(fā)生的經(jīng)營性資金往來中，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格限制占用上市公司資金；上市公司不得將資金直接或間接地提供給控股股東及其他關(guān)聯(lián)方使用，嚴(yán)格控制對(duì)外擔(dān)保風(fēng)險(xiǎn)；加大清理已發(fā)生的違規(guī)占用資金和擔(dān)保事項(xiàng)的力度；依法追究違規(guī)占用資金和對(duì)外擔(dān)保行為的責(zé)任，中國證監(jiān)會(huì)與國資委等部門加強(qiáng)監(jiān)管合作，加大對(duì)違規(guī)占用資金和對(duì)外擔(dān)保行為的查處力度。

此聯(lián)合發(fā)布的通知無疑是一貼對(duì)癥下的“藥”，某種程度上遏制了上市公司資金被占用問題。但事實(shí)上，該通知執(zhí)行11個(gè)年頭了，資金占用問題仍時(shí)有發(fā)生。根據(jù)2012年度報(bào)告，滬深兩市1323家公司其他應(yīng)收款合計(jì)約1600億元，96家公司存在大股東占用及拖欠其他應(yīng)收款的現(xiàn)象。因此，法治不完善才是導(dǎo)致大股東占用上市公司資金現(xiàn)象得不到根本遏制的根源，所以必須完善立法，對(duì)于違規(guī)占用行為給予嚴(yán)厲懲處，充分發(fā)揮法律法規(guī)的威懾作用和懲治作用。證券監(jiān)管部門秉持合規(guī)監(jiān)管與風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)管并重的監(jiān)管理念，采取務(wù)實(shí)、有效的監(jiān)管措施，與國務(wù)院相關(guān)部門實(shí)行聯(lián)動(dòng)監(jiān)管，開展綜合治理，標(biāo)本兼治。

3.3 以股抵債

“以股抵債”更確切的名稱應(yīng)該為“股份回購抵債”，是為了糾正、解決大股東侵占上市公司資金，允許上市公司依特定價(jià)格回購控股股東所持有的股份，以抵消大股東侵占的上市公司資金的制度。在紅利抵債和以資抵債尚不足償還欠款的基礎(chǔ)上以股抵債不失為最佳選擇。此舉不僅可以有效地回收大股東欠款，而且可以確保抵債的資產(chǎn)不會(huì)成為上市公司的新包袱。并且，收回的股份注銷后還能夠減少非流通股比重，有利于優(yōu)化股本結(jié)構(gòu)，提高每股凈資產(chǎn)，維護(hù)中小投資者的利益。

從2004年7月滬市電廣傳媒第一家成功試點(diǎn)“以股抵債”至2013年8月桃源湘輝借道“以股抵債”成功入主萬福生科，桃源湘輝成功繞開了創(chuàng)業(yè)板不得借殼上市的規(guī)定，因此，“以股抵債”也面臨著許多的詬病，而最為突出的為定價(jià)問題，但問題的出現(xiàn)說明此制度有待完善的地方，不能因噎廢食。有關(guān)部門可以以此為契機(jī)促使相關(guān)部門從完善法律環(huán)境，加大監(jiān)管力度等方面作出努力，逐步完善“以股抵債”的制度。

4 結(jié) 論

上市公司大股東侵占上市公司資金損害了上市公司和中小投資者的利益。但是，可以相信，隨著各項(xiàng)監(jiān)管措施的落實(shí)和相關(guān)立法的完善，上述違規(guī)占用資金問題將得到有效的遏制；如此上市公司才能不斷提高整體質(zhì)量和盈利水平，體現(xiàn)股東價(jià)值最大化，為投資者提供分享經(jīng)濟(jì)增長、財(cái)富增加的機(jī)會(huì)，促進(jìn)市場效率的恢復(fù)和提高，切實(shí)保障中小投資者的權(quán)益不受侵犯，從而促進(jìn)資本市場改革開放和穩(wěn)定發(fā)展。

參考文獻(xiàn)：

[1]張弘，吳載德.我國上市公司資金占用的現(xiàn)狀及特征研究[J].上市公司，2003（5）.

[2]孫曉晴，楊彥琳.上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)債影響因素的實(shí)證研究[J].中國市場，2015（3）.

[3]辛亦維，楊惋荔.上市公司資本結(jié)構(gòu)差異化與經(jīng)營績效相關(guān)性研究[J].中國市場，2014（50）.

[4]唐淑敏.上市公司股權(quán)激勵(lì)中存在的問題與對(duì)策[J].中國市場，2014（50）.