孫嘉鴻

（華東政法大學(xué)法律學(xué)院，上海 201620）

法務(wù)透視

試論一人公司為股東擔(dān)保的法律規(guī)則

孫嘉鴻

（華東政法大學(xué)法律學(xué)院，上海 201620）

《中華人民共和國公司法》在公司為股東擔(dān)保方面的規(guī)則經(jīng)歷了從絕對否定到有條件肯定的發(fā)展變化?，F(xiàn)行法律規(guī)定仍有缺陷，應(yīng)當(dāng)確立公司為股東擔(dān)保信息強(qiáng)制公示、股東對公司相應(yīng)債務(wù)排除適用訴訟時(shí)效、股東股利優(yōu)先用于償還所欠公司債務(wù)的規(guī)則。在此基礎(chǔ)上，應(yīng)當(dāng)允許一人公司為股東提供擔(dān)保。

公司法；有限公司；股東債務(wù)；公司擔(dān)保

1 公司為股東擔(dān)保的法律規(guī)則

1.1 公司為股東擔(dān)保法律規(guī)則的演變

《中華人民共和國公司法》（以下簡稱“《公司法》”）在公司為股東擔(dān)保方面，經(jīng)歷了從絕對否定到有條件肯定的發(fā)展變化。

1993年，《公司法》明確否定公司對股東擔(dān)保的效力，第六十條第三款規(guī)定，“董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)?！保诙僖皇臈l規(guī)定，“董事、經(jīng)理違反本法規(guī)定，以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保的，責(zé)令取消擔(dān)保，并依法承擔(dān)賠償責(zé)任，將違法提供擔(dān)保取得的收入歸公司所有。情節(jié)嚴(yán)重的，由公司給予處分”。同期，司法實(shí)踐也堅(jiān)持了這一立場。

2002年，最高人民法院對中國農(nóng)業(yè)銀行湖北省潛江市支行與幸福集團(tuán)電力公司、幸福集團(tuán)鋁材廠、湖北幸福實(shí)業(yè)股份有限公司等借款擔(dān)保合同糾紛案的判決書認(rèn)為：“董事會(huì)作為公司董事集體行使權(quán)力的法人機(jī)關(guān)，在法律對董事會(huì)對外提供擔(dān)保上無授權(quán)性規(guī)定、公司章程或股東大會(huì)對董事會(huì)無授權(quán)時(shí)，董事會(huì)也必然因法律對各個(gè)董事的禁止性規(guī)定而無權(quán)做出以公司財(cái)產(chǎn)對股東提供擔(dān)保的決定?！豆痉ā返诹畻l第三款的禁止性規(guī)定，既針對公司董事，亦針對公司董事會(huì)?！?/p>

2005年，《公司法》修訂后，拋棄了1993年《公司法》絕對否定的做法，有條件地肯定了公司對股東擔(dān)保行為的效力?！豆痉ā返谑鶙l規(guī)定：“公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實(shí)際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。”第一百四十八條規(guī)定董事、高級(jí)管理人員不得有下列行為“違反公司章程的規(guī)定未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保?！?/p>

《公司法》的上述變化體現(xiàn)了在股東、公司、公司債權(quán)人之間利益平衡方面的進(jìn)步，也更準(zhǔn)確地把握了公司治理結(jié)構(gòu)對公司對外擔(dān)保的影響。

1.2 公司為股東擔(dān)保的現(xiàn)行法律規(guī)則

《公司法》第十六條關(guān)于公司為股東擔(dān)保的規(guī)定包含三層含義：一是必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，董事會(huì)、經(jīng)理辦公會(huì)、董事、經(jīng)理都無權(quán)決定；二是被擔(dān)保的股東、受被擔(dān)保的實(shí)際控制人支配的股東，不得參加股東會(huì)或股東大會(huì)相關(guān)議案的表決；三是相關(guān)議案應(yīng)由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。我們可將上述規(guī)定概括為“利害關(guān)系股東表決權(quán)回避規(guī)則”。

1.3 一人公司為股東擔(dān)保的特殊性

（1）一人公司欠缺股東制衡機(jī)制。

2005年《公司法》修訂后，引入了一人有限責(zé)任公司（簡稱一人公司，即 “只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司”），打破了此前有限責(zé)任公司人數(shù)為“一人以上五十人以下”的規(guī)定，為鼓勵(lì)投資創(chuàng)業(yè)、激發(fā)市場活力奠定了法律基礎(chǔ)。

與此同時(shí)，一人公司也增加了股東對公司過度控制、損害公司債權(quán)人利益的風(fēng)險(xiǎn)。誠然，“多股東并非公司的根本特征，換言之，股份有限公司和有限責(zé)任公司作為法人，并非以多股東為前提，而是以公司區(qū)別并獨(dú)立于股東為根本條件”，但在股東制約機(jī)制方面，僅有一個(gè)股東的一人公司與擁有兩個(gè)以上股東的有限公司之間的巨大區(qū)別還是顯而易見的。

建立在復(fù)數(shù)股東之間相互監(jiān)督、相互制約基礎(chǔ)上的公司內(nèi)部不同機(jī)構(gòu)（股東會(huì)、監(jiān)事會(huì)、董事會(huì)、經(jīng)理層）的相互制衡機(jī)制，在一人公司中難以存在?！豆痉ā凡⒉唤挂蝗斯镜膯我蛔匀蝗斯蓶|兼任執(zhí)行董事、經(jīng)理，單一法人股東可以任命董事并進(jìn)而影響經(jīng)理任命，監(jiān)事人選也由單一股東決定。

在一人公司中，缺乏監(jiān)督制約的單一股東輕易就能控制公司，甚至為所欲為地混同公司財(cái)產(chǎn)和股東財(cái)產(chǎn)，將公司財(cái)產(chǎn)挪作私用，同公司進(jìn)行自我交易，以公司名義為自己擔(dān)保或借貸，甚至行欺詐之實(shí)逃避法定義務(wù)、契約義務(wù)或侵權(quán)責(zé)任。

（2）利害關(guān)系股東表決權(quán)回避規(guī)則對一人公司的適用性問題。

《公司法》第十六條屬于該法的總則部分，據(jù)此推斷，立法者意在將利害關(guān)系股東表決權(quán)回避規(guī)則適用于該法中各類公司為股東提供擔(dān)保的情形。根據(jù)《公司法》，有限責(zé)任公司股東不能超過五十個(gè)（一人公司只有1個(gè)自然人股東或者1個(gè)法人股東），股份有限公司人數(shù)在二人以上二百人以下，上市公司股東人數(shù)無上限規(guī)定。

在一人公司中，如果利害關(guān)系股東回避，則公司無法在股東層面就公司為股東擔(dān)保問題形成決定，按照這個(gè)邏輯推論，可以得出一人公司不能為股東擔(dān)保的結(jié)論。但是，如果認(rèn)為利害關(guān)系股東表決權(quán)回避規(guī)則旨在保護(hù)其他股東的利益，則又可以得出“一人公司為股東擔(dān)保情形下，沒有其他股東利益需要保護(hù)，公司可以為股東擔(dān)保”的結(jié)論。這顯然是一個(gè)悖論，理論界和實(shí)務(wù)界也為此爭論不休。

2 利害關(guān)系股東表決權(quán)回避規(guī)則的缺陷

2.1 為股東擔(dān)?？赡軗p害公司債權(quán)人利益

（1）為股東擔(dān)?？赡苡绊懝举Y產(chǎn)質(zhì)量。

從公司資產(chǎn)負(fù)債表的角度看，為股東擔(dān)保并不導(dǎo)致公司資產(chǎn)減少，但公司最終替股東償債后，將影響公司資產(chǎn)結(jié)構(gòu)，降低公司資產(chǎn)的質(zhì)量。公司為股東提供擔(dān)保后，可能有如下兩種結(jié)果:

其一，股東自己按約定償債，公司擔(dān)保義務(wù)消滅。這說明股東償債能力良好，之所以需要公司擔(dān)保，一般是為了增強(qiáng)股東信用，讓交易對方放心。這當(dāng)然是各方最樂于看到的結(jié)果。

其二，股東無法按約定償債，公司用自己的資產(chǎn)替股東償債。公司替股東償債后，享有對股東的債權(quán)。但是，通常情況下，公司用來償付股東債權(quán)人的資產(chǎn)都是貨幣資金等流動(dòng)性好、質(zhì)量好的資產(chǎn)，用這些優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)換來的是對股東的債權(quán)（已經(jīng)到期，但不能實(shí)現(xiàn)）。如果股東不能清償對公司的債務(wù)，或用于清償債務(wù)的資產(chǎn)的流動(dòng)性或質(zhì)量大打折扣，勢必影響公司債權(quán)人的利益。

（2）公司為股東擔(dān)保的原因分析。

在公司、股東、股東的債權(quán)人三者之間，公司作為擔(dān)保人并不是唯一的擔(dān)保選項(xiàng)。相比而言，股東用自己持有公司的股權(quán)質(zhì)押更為方便。那么，為什么股東及其債權(quán)人不選擇股權(quán)質(zhì)押呢？

從債權(quán)人的角度看，可能因?yàn)楣蓹?quán)的價(jià)值、流動(dòng)性比不上公司的資產(chǎn)。如果股權(quán)價(jià)值小于股東負(fù)債，由公司為股東提供擔(dān)保，則意味著押上了公司借來的債權(quán)人資產(chǎn)，這是股東債權(quán)人樂意，而公司債權(quán)人不樂意的結(jié)果。

從股東的角度看，如果債權(quán)愿意接受股東提供的擔(dān)保，但股東寧愿讓自己的子公司提供擔(dān)保，則其中緣由值得好好研究。股東這樣選擇，可能出于以下兩個(gè)主要考慮。

其一，股東不愿冒股權(quán)旁落的風(fēng)險(xiǎn)。如果股東以自己所持子公司的股權(quán)向債權(quán)人提供質(zhì)押擔(dān)保，債務(wù)到期后股東不能清償，則股東的債權(quán)人可依法取得股東所持子公司股權(quán)的部分或全部，或?qū)⒈毁|(zhì)押的股權(quán)出售后，以現(xiàn)金受償。如果由子公司向股東的債權(quán)人提供擔(dān)保，債務(wù)到期后股東不能清償，則由子公司替股東清償債務(wù)，可使股東免于失去所持子公司的股權(quán)。

其二，股東變相抽逃出資或掏空子公司資產(chǎn)。股東向子公司出資后，享受了有限責(zé)任“防火墻”的好處——免于公司債權(quán)人直接向股東追償債務(wù)，但股東也不得直接支配公司的資產(chǎn)，只能通過減少子公司注冊資本、參與分紅、分配剩余資產(chǎn)的方式拿回出資、取得收益、得到補(bǔ)償，但這些方式耗時(shí)、費(fèi)力、結(jié)果不確定。與此相比，在現(xiàn)有法律規(guī)則下，股東（尤其是一人公司的股東）通過子公司擔(dān)保的方式，就可以輕松地變相抽回出資或掏空子公司資產(chǎn)，盡管子公司替股東償債后享有對股東的相應(yīng)債權(quán)，但在股東缺乏償債能力和償債意愿的情況下，這種債權(quán)實(shí)現(xiàn)的可能性值得懷疑。

2.2 利害關(guān)系股東表決權(quán)回避規(guī)則可能失效

從利害關(guān)系股東表決權(quán)回避規(guī)則的基本內(nèi)容，到《公司法》、《關(guān)于規(guī)范上市公司對外擔(dān)保行為的通知》（證監(jiān)發(fā)〔2005〕120號(hào)）的相關(guān)規(guī)定，都不難得出這樣的結(jié)論：利害關(guān)系股東表決權(quán)回避規(guī)則的主要目的是保護(hù)其他股東的合法利益。

如：《公司法》規(guī)定股份有限公司為股東擔(dān)保應(yīng)當(dāng)履行嚴(yán)格的通知程序（召開股東大會(huì)前20日將時(shí)間、地點(diǎn)、審議的擔(dān)保事項(xiàng)通知各股東，臨時(shí)股東大會(huì)提前15日通知），上市公司股東大會(huì)表決權(quán)比例應(yīng)達(dá)到法定要求（對于擔(dān)保金額未超過公司資產(chǎn)總額30%的決議，經(jīng)出席大會(huì)的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過；對于超過公司資產(chǎn)總額30%的決議，經(jīng)出席大會(huì)的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過）；證監(jiān)會(huì)《關(guān)于規(guī)范上市公司對外擔(dān)保行為的通知》（證監(jiān)發(fā)〔2005〕120號(hào)）要求必須經(jīng)董事會(huì)審議通過（須經(jīng)出席董事會(huì)的三分之二以上董事審議同意并做出決議）后，方可提交股東大會(huì)審批。

對于股東較多的有限責(zé)任公司、股份有限公司（尤其是上市公司）而言，股東之間難以就公司為個(gè)別股東擔(dān)保形成一致利益，利害關(guān)系股東表決權(quán)回避規(guī)則容易發(fā)揮作用。但對于股東很少的有限責(zé)任公司、股份有限公司而言，股東（尤其是家族企業(yè)的股東）之間容易形成一致利益，股東可能合謀利用公司為股東擔(dān)保來掏空公司，利害關(guān)系股東表決權(quán)回避規(guī)則就會(huì)失效。從股東制衡角度看，利害關(guān)系股東表決權(quán)回避規(guī)則在一人公司無法發(fā)揮應(yīng)有作用，已經(jīng)失效。

3 建構(gòu)更為完善的公司為股東擔(dān)保規(guī)則

3.1 公司為股東擔(dān)保規(guī)則的立足點(diǎn)

確定公司為股東擔(dān)保的法律規(guī)則，應(yīng)當(dāng)兼顧交易安全和市場效率，合理平衡利害關(guān)系股東、非利害關(guān)系股東和公司債權(quán)人之間的利益。既要保護(hù)股東合理利用公司擔(dān)保的權(quán)利，又要防止股東惡意利用公司擔(dān)保的機(jī)會(huì)損害其他股東和公司債權(quán)人的合法利益。既要保護(hù)公司債權(quán)人的合法利益，又要防止對債權(quán)人保護(hù)過度。

在實(shí)踐中，股東通過公司擔(dān)?？梢赃_(dá)到增強(qiáng)信用的效果，有利于股東開展正常業(yè)務(wù)，并非所有此類公司擔(dān)保都因股東惡意而使公司形成不良債權(quán)；同時(shí)，公司債權(quán)人也需要承擔(dān)合理的注意義務(wù)。

3.2 重構(gòu)公司為股東擔(dān)保規(guī)則

在《公司法》第十六條確定的保護(hù)非利害關(guān)系股東的利害關(guān)系股東回避規(guī)則的基礎(chǔ)上，應(yīng)當(dāng)增加保護(hù)公司債權(quán)人合法利益的規(guī)則。

（1）公司為股東擔(dān)保的強(qiáng)制公示制度。

根據(jù)《企業(yè)信息公示暫行條例》規(guī)定，在全國企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)中，涉及企業(yè)對外擔(dān)保的公示信息可分為強(qiáng)制公示、自愿公示兩類，具體包括動(dòng)產(chǎn)抵押、股權(quán)出質(zhì)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)出質(zhì)、對外提供保證擔(dān)保四種擔(dān)保方式。其中，企業(yè)動(dòng)產(chǎn)抵押登記信息、股權(quán)出質(zhì)登記信息由工商管理機(jī)關(guān)依職權(quán)公示，知識(shí)產(chǎn)權(quán)出質(zhì)登記信息由企業(yè)主動(dòng)公示，這三種都屬于強(qiáng)制公示信息；對外提供保證擔(dān)保信息由企業(yè)自主選擇是否向社會(huì)公示，屬于自愿公示信息。

盡管上述規(guī)定也暗含了公司為股東提供的擔(dān)保，但從保護(hù)公司債權(quán)人合法權(quán)益的角度看，還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠。

鑒于公司為股東擔(dān)保的特殊性，建議修訂《企業(yè)信息公示暫行條例》，將公司為股東擔(dān)保信息作為強(qiáng)制公示信息，涵蓋擔(dān)保類型、被擔(dān)保的債權(quán)金額、擔(dān)保合同簽訂時(shí)間、擔(dān)保物權(quán)生效時(shí)間和公司清償擔(dān)保債權(quán)時(shí)間，公司應(yīng)當(dāng)及時(shí)公示擔(dān)保合同生效、擔(dān)保物權(quán)生效和清償擔(dān)保債務(wù)情況，建議自上述每件事實(shí)發(fā)生之日起3個(gè)工作日內(nèi)，通過企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向社會(huì)公示相關(guān)擔(dān)保信息。

通過建立公司為股東擔(dān)保信息的強(qiáng)制公示制度，可以增加公司債權(quán)人、潛在交易相對人了解相關(guān)信息的機(jī)會(huì)和途徑，以便于這些主體更好地控制交易風(fēng)險(xiǎn)。

（2）公司對被擔(dān)保股東的追償權(quán)不適用訴訟時(shí)效。

公司替股東清償擔(dān)保債務(wù)之后，公司即因此享有對股東的相應(yīng)債權(quán)。如果股東故意不償還債務(wù)，受股東（單獨(dú)或合謀）控制的公司經(jīng)理層也不積極為公司主張債權(quán)，則股東就可以利用訴訟時(shí)效逃避債務(wù)。為了防止股東以這種方式逃避對公司的債務(wù)，公司對被擔(dān)保股東的追償權(quán)不應(yīng)受訴訟時(shí)效的限制，股東不能以公司未在法定訴訟時(shí)效期間主張債權(quán)為由拒絕償還所欠公司債務(wù)。

（3）被擔(dān)保股東股利應(yīng)當(dāng)優(yōu)先用于償還所欠公司債務(wù)。

公司替股東清償擔(dān)保債務(wù)之后，即享有對被擔(dān)保股東的到期債權(quán)。如果股東會(huì)（股東）、董事會(huì)（執(zhí)行董事）、經(jīng)理層在討論利潤分配方案時(shí)，不積極主張公司債權(quán)，被擔(dān)保股東從公司分得股利后，仍不償還所欠公司債務(wù)，則明顯有損于其他股東、公司及其債權(quán)人的利益。因此，有必要明確規(guī)定被擔(dān)保股東股利應(yīng)當(dāng)優(yōu)先用于償還所欠公司債務(wù)，以保護(hù)相關(guān)方的合法利益。

在此基礎(chǔ)上，應(yīng)當(dāng)允許一人公司為股東提供擔(dān)保。

[1]最高人民法院判決書（2002）民二終字第117號(hào). 中國農(nóng)業(yè)銀行湖北省潛江市支行訴幸福集團(tuán)電力公司、幸福集團(tuán)鋁材廠、湖北幸福實(shí)業(yè)股份有限公司及幸福集團(tuán)公司借款合同糾紛上訴案[EB/OL]. http://www.pkulaw. cn/case/pfnl_1970324836978664.html, 2016-11-19.

[2]朱慈蘊(yùn).一人公司對傳統(tǒng)公司法的沖擊[J]. 中國法學(xué), 2001, 1: 103-113.

[3]劉江偉. 股東之間股權(quán)轉(zhuǎn)讓公司擔(dān)保效力研究——基于法律解釋論的視角[J]. 鄭州航空工業(yè)管理學(xué)院學(xué)報(bào)(社會(huì)科學(xué)版), 2016, (06): 94-99.

[4]徐政. 一人有限公司的股東責(zé)任研究[D]. 華東政法大學(xué), 2014.

A Discussion on the Legal Rules Concerning One-person Limited Liability Company Providing Guarantee for its Shareholder

Sun Jiahong
(School of Law, East China University of Political Science and Law, Shanghai 201620, China)

The articles concerning company’s providing guarantees for its shareholders in the “Company Law of the People’s Republic of China” have been amended from absolute denying to confi rming with certain condition. The existing law still has defects. It should be set up that company must post the information of providing guarantees for its shareholders, no limitation of actions shall apply to shareholders’ liabilities to the company and shareholders’ dividend should fi rst be used for paying company’s debt. Based on those rules, it should be allowed that the one-person Limited Liability Company could provide guarantee for its shareholder. [Key words]Company Law, Limited Liability Company, Shareholders’ debt, guarantees for shareholders

2017-3-2。

孫嘉鴻（1996—），女，甘肅省蘭州人。現(xiàn)就讀于華東政法大學(xué)法律學(xué)院。電子郵箱：sunyq@sinopec.com。